Breve descrição das operações societárias permitidas no direito brasileiro

Dentre as operações permitidas no direito brasileiro, temos aquelas de combinação, também conhecidas como business combination e a cisão, que em alguns casos também pode ser enquadrada nessa definição. No entanto, em geral essas operações de business combination são aquelas citadas acima: incorporação, fusões e aquisições154.

As incorporações são operações societárias nas quais se objetiva a absorção de uma sociedade por outra com os seguintes efeitos: a) a unificação dos corpos sociais das duas sociedades, passando os sócios da incorporada a serem sócios da incorporadora; b) a unificação de patrimônios, sendo o patrimônio da incorporada consolidado no patrimônio da incorporadora, que a sucede universalmente; e c) a extinção da incorporada, continuando a existir apenas a pessoa jurídica da incorporadora155.

A incorporação envolverá três fases: uma fase preparatória, a fase de deliberações e a execução. A fase preparatória, em suma, envolverá a preparação de dois documentos o protocolo e a justificação. Sendo elaborados, esses documentos serão apresentados na fase de deliberação às assembleias gerais da incorporada e da incorporadora, sendo que nesta última se

154 _{GODOY, Carlos Roberto de. Comparação teórica e prática entre os métodos de contabilidade para combinações}

de empresas. 2000. 243 f. Dissertação (Mestrado em Controladoria e Contabilidade) – Faculdade de Economia, Administração e Contabilidade da Universidade de São Paulo, São Paulo, 2000. p. 64.

155 _{LUCENA, José Waldecy. Das sociedades anônimas – comentários à lei (arts. 189 a 300), vol. 3. Rio de Janeiro:}

deliberará pela autorização do aumento de capital, caso o protocolo e a justificação sejam aprovados na assembleia geral da incorporadora156. Esse aumento de capital será subscrito pela incorporada, com base no valor do seu patrimônio, estipulado pelo laudo pericial.

As fusões, em contrapartida às incorporações, não envolvem a preservação de uma das companhias envolvidas, mas sim a criação de uma nova companhia, fruto das fusionadas. Desta feita, as fusões são negócios plurilaterais que tem como finalidade a integração de patrimônios societários em uma nova sociedade, extinguindo-se todas as sociedades fundidas157_{. Nesse}

sentido, permite-se inclusive que sejam fundidas sociedades de diferentes tipos jurídicos, independentemente de seus objetos, podendo dessa fusão resultar uma sociedade de tipo diverso daquelas fundidas.

A fusão envolverá três fases: uma fase preparatória, a fase de deliberações e execução e a fase de publicidade. A fase preparatória, em suma, envolve a elaboração dos documentos de protocolo e justificação, que muitas vezes são precedidos de um acordo preliminar, no caso de operações que envolvem grandes volumes de ativos e capitais. Nas fases de deliberação e execução, são realizadas as assembleias gerais das companhias que participarão da fusão a fim de deliberar a ocorrência dessa fusão.

Aprovados o protocolo e a justificação, procede-se à nomeação dos peritos que avaliarão os patrimônios líquidos das demais sociedades, caso em que, por regime de reciprocidade, uma companhia nomeia o perito para avaliar o patrimônio da outra. Se os laudos elaborados forem aprovados, procede-se à execução do deliberado.

Com a subscrição dos antigos acionistas das sociedades fusionadas (ao contrário do que ocorre nas incorporações, onde a subscrição é feita pelos administradores, autorizados por assembleia), ocorre a distribuição das ações, correspondentes ao capital subscrito, aos que o subscreveram. Após essa ocorrência, procede-se à publicidade dos atos por meio de registro na Junta Comercial158_.

156 _{LUCENA, José Waldecy. Das sociedades anônimas – comentários à lei (arts. 189 a 300), vol. 3. Rio de Janeiro:}

Renovar, 2009. p. 503.

157 _{CARVALHOSA, Modesto. Comentários à lei de sociedades anônimas: Lei nº 6.404, de 15 de dezembro de}

1976 com as modificações das Leis nº 9.457, de 5 de maio de 1997, e nº 10.303, de 31 de outubro de 2001. vol. 4 - São Paulo: Saraiva, 2002. p. 285.

Diferentemente da incorporação e da fusão, a cisão é a operação pela qual a companhia transfere parcelas de seu patrimônio para uma ou mais sociedades, constituídas para esse fim ou já existentes, extinguindo-se a companhia cindida, podendo essa companhia continuar a existir, se a transferência não envolver todo o patrimônio, mas somente uma parte dele159_.

Ao contrário da fusão de incorporação, que tem objetivos concentracionistas, a cisão tem exatamente o objetivo contrário, qual seja a desconcentração. No entanto, a cisão envolve as mesmas fases que as operações de incorporação e fusão envolvem, quais sejam a preparatória, deliberação e execução, e publicidade.

A cisão, como dito, poderá ser total ou parcial, no entanto, a independer da sua modalidade, proceder-se-á com a elaboração do protocolo e da justificação e realização de assembleia geral da cindida e das sociedades existentes para deliberação e, no caso de aprovação, nomeação dos peritos para elaboração do laudo de avaliação. No caso de sociedades novas, no entanto, caberá à cindida realizar todos os atos de assembleia, inclusive a avaliação de seu próprio patrimônio. Em execução do deliberado, feita a subscrição pelos antigos acionistas da cindida, ou de parte deles, havendo fragmentação do quadro social, faz-se a distribuição das ações correspondente ao capital subscrito.

Diferentemente das operações citadas acima, exceto no que tange às fusões, as operações de aquisições podem se desenhar de diferentes maneiras, afinal podem configurar-se como aquisição de participação, de pequena ou média expressão, e de controle. Algumas sociedades, inclusive, tem como objeto a participação em outras sociedades, tendo seu lucro proveniente dos dividendos e até mesmo da negociação das ações das companhias nas quais detém participação. Quando a aquisição é realizada de forma a tomar o controle e a propriedade da empresa, dá-se o nome de tomada de controle ou takeover160_.