Contextualização do Caso Embraer - Dispensa Coletiva: Conceito, Direito Comparado e Contextuali

3 Dispensa Coletiva: Conceito, Direito Comparado e Contextualização do Caso

3.3 Contextualização do Caso Embraer

No dia 19 de fevereiro de 2009, foi noticiada a dispensa coletiva de mais de 4.000 empregados da Empresa Brasileira de Aeronáutica S.A. - Embraer, terceira maior empresa de seu setor no mundo, sob o fundamento de uma necessária redução de custos por conta da retração do mercado mundial, em especial o mercado norte americano, seu principal consumidor.55

O Sindicato dos Metalúrgicos de São José dos Campos e Região, o Sindicato dos Metalúrgicos de Botucatu e a Federação de Metalúrgicos de São Paulo instauraram, então, dissídio coletivo de natureza jurídica com pedido de liminar contra a Embraer e a ELEB Embraer Ltda.56 perante o Tribunal Regional do Trabalho da 15ª Região – Campinas, objetivando, a anulação das dispensas ocorridas e a reintegração dos empregados dispensados aos quadros da empresa.

Os autores requereram a concessão de medida liminar, de modo que fosse determinada a suspensão cautelar das rescisões contratuais e, ao fim do processo, a declaração de nulidade das dispensas coletivas efetivadas sem observância da necessária negociação prévia com os sindicatos.

O Tribunal Regional do Trabalho da 15ª Região concedeu a liminar, determinando a suspensão das rescisões contratuais operadas pela suscitada desde o dia 19/02/2009, sem justa causa ou sob o fundamento de dificuldades financeiras decorrentes da crise econômica global, assim como as que viessem a ocorrer sob igual forma ou justificativa, até a data de 05/03/2009, momento em que seria realizada a

BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Recurso Ordinário em Dissídio Coletivo. n. 0030900- 12.2009.5.15.000. Relator: Min. Mauricio Godinho Delgado. Plenário. Data do julgamento: 10/08/2009. DEJT: 04/09/2009.

DOMINGUES, Pablo Sá. Crise econômica, dispensa coletiva & preservação de empregos. 2010. Monografia (Graduação em Direito) – Fundação Getúlio Vargas do Rio de Janeiro, 2010.

56_{BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho. 15ª Região. Dissídio Coletivo. n. 00309-2009-000-15-00-}

4/Campinas. Relator: Des. José Antonio Pancotti. Plenário. Data do julgamento: 13/03/2009. DOESP: 30/03/2009.

audiência de conciliação entre empregados e empregador.

Aduziram os sindicatos, ao ajuizarem o referido dissídio, que a conduta da Embraer e da ELEB, ao proclamarem o ato de dispensa em caráter coletivo, revestiu-se de ilegalidade e abusividade. Isso porque, não teriam sido observados tanto princípios democráticos da relação de trabalho no mundo contemporâneo quanto o direito à informação e à boa-fé que a regem, bem como normas internacionais da Organização Internacional do Trabalho – Convenção n. 98 e Recomendações 94 e 163 – que ressaltam o dever de transparência nas negociações coletivas entre os representantes das categorias e o empregador, forma pela qual a Embraer deveria primeiramente optar, buscando melhores soluções para as partes antes de tomar a decisão de efetuar o desligamento em massa de empregados.57

Alegaram, ainda, os suscitantes, violações a dispositivos constitucionais tais como dignidade da pessoa humana e dos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa (CF, art. 1º, III e IV), do acesso à informação (CF, art. 5º, XIV), do reconhecimento das convenções e acordos coletivos de trabalho (CF, art. 7º, XXVI), da representação sindical e da participação obrigatória dos sindicatos nas negociações (CF, art. 8º, III e VI), sugerindo ainda as disposições no direito comparado sobre o tema, que poderiam ser integradas ao nosso ordenamento jurídico.

O Sindicato dos Trabalhadores nas Indústrias de Construção de Aeronaves, Equipamentos Gerais Aeroespacial, Aeropeças, Montagem e Reparação de Aeronaves e Instrumentos Aeroespacial do Estado de São Paulo – SINDIAEROESPACIAL requereu o ingresso na lide na qualidade de litisconsorte necessário ou assistente, o que foi deferido, para participar da audiência de conciliação.

Vale destacar ainda que o Tribunal Regional do Trabalho da 15ª Região rejeitou o pedido de amicus curiae da Associação Brasileira de Defesa dos Direitos e Garantias Fundamentais do Cidadão – ABRAC, que pretendia a anulação do ato demissivo em massa e pugnando pela defesa do contraditório e pelo princípio da unidade constitucional como modo de hermenêutica fundamental. Além disso, a ABRAC postulou pela reintegração de todos os empregados dispensados, sem prejuízo de outras demissões, desde que os trabalhadores sejam avisados previamente, de forma

DOMINGUES, Pablo Sá. Crise econômica, dispensa coletiva & preservação de empregos. 2010. Monografia (Graduação em Direito) – Fundação Getúlio Vargas do Rio de Janeiro, 2010.

que os permita o acesso a informação e a reunião para reagirem contra o ato de dispensa.

A Embraer fundamentou suas razões no direito potestativo de demitir do empregador e na ausência de legislação complementar que discipline a disposição constitucional presente no art. 7º, I, que veda a dispensa arbitrária.

Como matéria principal, foi arguida a limitação do Poder Normativo, pois este não é capaz de criar normas disciplinadoras da dispensa coletiva e reverter as demissões ocorridas, e que, conforme jurisprudência do STF, não se pode admitir a instituição de cláusulas que se sobreponham à legislação, pois a matéria discutida nos autos é exclusivamente de domínio de lei.

Quanto à regularidade das demissões, a Embraer reporta-se à ausência de legislação que discipline a dispensa arbitrária vedada pela Constituição Federal, já dito anteriormente, bem como a já comentada denúncia pelo Estado Brasileiro da Convenção nº 158, OIT, assim, não sendo o empregador obrigado a justificar a resilição do contrato de trabalho e tão somente devendo adimplir com a obrigação indenizatória correspondente aos 40% sobre os depósitos do FGTS. 58

Em outras palavras, ter como condição para a dispensa em massa de empregados a negociação coletiva prévia, estaria atribuindo ao poder normativo da Justiça do Trabalho tarefa que o Texto de 1988 reserva a lei complementar, invadindo a esfera de competência do Poder Legislativo.

Ainda no tocante à negociação coletiva prévia, a Embraer afirmou que procedeu diligentemente quanto à dignidade dos trabalhadores, avisando previamente sobre os resultados de venda da empresa, concedendo benefícios e observando critérios flexíveis quando da demissão. Aduz que o Sindicato dos Metalúrgicos de São José dos Campos sempre adotou posição muito rígida quanto à flexibilização das normas trabalhistas via negociação coletiva, sob o argumento de que a empresa estaria violando normas da CLT, da Constituição Federal e normas internacionais sobre sindicalização e a própria negociação coletiva. Sustenta a Embraer, por fim, que as disposições do art. 114, §2º, da CF/88, e art. 616 da CLT não constituem o dever de negociar como requisito para a validade da dispensa coletiva, não podendo ser declarada, portanto, sua

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nulidade.59

Destaca-se que a decisão proferida pelo Tribunal Regional do Trabalho da 15ª Região contemplou as disposições do direito comparado, considerando países como França, Portugal, Argentina, México, Espanha e União Europeia, conjugadas à Convenção 158 da OIT que, no Brasil, fora denunciada para julgar o caso e aplicar o direito pertinente.

De suma relevância, necessário destacar o fato de que apesar de ter sido deferida liminar nos autos da Ação Direta de Inconstitucionalidade nº 1.480-3 de 04.07.97, movida pela Confederação Nacional dos Transportes, pretendendo declarar a inconformidade da Convenção 158 da OIT com nossa Constituição Federal, o relator do presente caso entendeu que decisão do STF reconheceu o conteúdo programático desta Convenção:

Não se desconhece que, acerca da Convenção nº. 158 da OIT, o ato de denúncia encontra-se sub judice. E que Ação Direta de Inconstitucionalidade nº 1.480-3 de 04.07.97, movida pela Confederação Nacional dos Transportes, teve deferida em parte a liminar ao fundamento de que a convenção não é sucedâneo de lei complementar exigida pelo art. 7º da CF/88. Entretanto, a decisão do Supremo Tribunal Federal reconheceu o conteúdo programático da Convenção nº. 158, o que não impede que seus comandos sejam interpretados como princípios gerais de direito do trabalho, conforme a doutrina da normatividade dos princípios jurídicos, acima examinada.60

Foi então julgado condenável o modo como a demissão coletiva foi conduzida e efetivada, ao passo que o empregador em nenhum momento buscou minorar seus efeitos, sua repercussão na vida do trabalhador, procedendo a negociação prévia, exceto quando deferida liminar em favor dos suscitante.61

Nestes termos, o relator declarou, além da abusividade do ato demissional: Por tais fundamentos e, ainda, com fulcro no art. 422 do Código Civil de 2002, declaro:

a) a abusividade do procedimento das suscitadas ao praticar a dispensa coletiva, sem nenhuma negociação coletiva prévia com as entidades sindicais, nem instituição de programa de demissão voluntária incentivada;

DOMINGUES, Pablo Sá. Crise econômica, dispensa coletiva & preservação de empregos. 2010. Monografia (Graduação em Direito) – Fundação Getúlio Vargas do Rio de Janeiro, 2010.

BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho. 15ª Região. Dissídio Coletivo. n. 00309-2009-000-15-00- 4/Campinas. Relator: Des. José Antonio Pancotti. Plenário. Data do julgamento: 13/03/2009. DOESP: 30/03/2009.

b) a inexistência de garantia de emprego ou de estabilidade que justifique a reintegração, ressalvados os casos de estabilidade provisória previstos em lei ou em normas coletivas, que poderão ser objeto dissídios individuais; c) o direito de cada empregado demitido a uma compensação financeira de dois valores correspondentes a um mês de aviso prévio, até o limite de sete mil reais;

d) a eficácia da liminar concedida até o dia 13.03.2009, para manter vigente até esta data os contratos de trabalho em todos os seus efeitos;

e) a manutenção dos planos de assistência médica aos trabalhadores demitidos e seus familiares por doze meses a contar de 13.03.2009;

f) nos casos de reativação dos postos de trabalho, de acordo com as necessidades da empresa, preferência na seleção dos empregados despedidos que se apresentem e preencham as qualificações exigidas pelos cargos disponíveis, mantida durante dois anos.62

Por conta da manutenção dos contratos de trabalho pelos motivos expostos a Embraer interpôs recurso ao TST pleiteando o efeito suspensivo da decisão proferida pelo TRT de Campinas, passando a ter a permissão judicial para as demissões realizadas revestidas de legalidade.

Em estudo sobre o caso, Pablo Sá Domingues descreve:

O TST concedeu tal efeito suspensivo sustentando que a decisão do juízo a quo era equivocada. Fundamentou afirmando que nem a Constituição Federal nem nenhum outro diploma legal obrigam a Embraer a negociar com o sindicato profissional a dispensa dos trabalhadores. E mais, reafirmou que a Embraer está autorizada a exercer seu direito potestativo de rescindir os contratos de trabalho imotivadamente, obedecendo as leis vigentes e pagando verbas indenizatórias no valor de R$ 50 milhões (cinquenta milhões) com base no cenário fático de crise financeira mundial em que todos os segmentos de mercado sofrem, especialmente o qual atua a Embraer, como noticiado por todos os meios de comunicação, sendo esta justificativa mais do que clara e inquestionável.

Passados 4 meses o TST, em 10 de agosto de 2009 com relatoria do ilustre Ministro Mauricio Godinho – sendo vencido -, julgou o mérito do processo, por decisão da maioria de 7 a 2, para declarar a não abusividade do ato demissional da Embraer, reiterando o que foi afirmado em sede de liminar. Ainda, pelos votos de 5 contra 4, os Ministros estabeleceram que daquele momento em diante há a necessidade de negociação com sindicatos profissionais antes da comunicação da dispensa. Entretanto, a decisão em seus fundamentos confirma que o fato da Embraer apenas ter realizado negociações após a demissão em massa ter ocorrido não caracteriza abusividade, pois a empresa concedeu benefícios não previstos em lei, como a prorrogação do plano de saúde dos trabalhadores por um ano a contar da dispensa e uma indenização adicional de acordo com o tempo de casa de cada trabalhador. Além disso, na decisão os ilustres Ministros afirmam não existir nenhum óbice legal à dispensa coletiva no ordenamento brasileiro. E por fim, o Tribunal em sua decisão afastou a prorrogação dos contratos de trabalho até 13 de março – data da em que houve tentativa de conciliação

pelas partes e audiência no TRT de Campinas – para tão somente a data de 19 de fevereiro, o que repercute nas diferenças salariais dos trabalhadores.63 Vê-se, portanto, que a Seção Especializada em Dissídios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho, no julgamento do Recurso Ordinário em Dissídio Coletivo nº TST-RODC-309/2009-000-15-00.4, assentou a necessidade de prévia negociação coletiva com o sindicato obreiro para a dispensa em massa dos empregados. Apontou diferenças entre a despedida individual e a coletiva, porquanto esta exigiria a aplicação de normas específicas.

Concluiu, desse modo, pela impossibilidade do exercício unilateral pelo empregador da dispensa coletiva, que, por integrar o ramo do direito coletivo do trabalho, não constitui um direito potestativo, demandando a participação do sindicato dos trabalhadores, com o papel de representá-los e defender os respectivos interesses perante a empresa.

Em caso de impossibilidade de haver negociação coletiva, afirmou ser cabível o processo judicial de dissídio coletivo, com o papel de regular os efeitos pertinentes. Destacou-se que a distinção normativa entre as aludidas formas de despedida decorreria da imposição dos artigos 1º, incisos III e IV, 5º, inciso XXIII, 6º, 8º, incisos III e VI, e 170, incisos III e VIII, da Constituição Federal. Ainda, consignou ser o artigo 7º, inciso I, do Diploma Maior norma de eficácia contida, de modo que a inércia do legislador em regulamentar as consequências previstas no caso de dispensa coletiva não poderia impedir a aplicação do referido dispositivo a estas. 64

Sindicato dos Metalúrgicos de São José dos Campos e Região, Sindicato dos Metalúrgicos de Botucatu e Federação dos Metalúrgicos de São Paulo, Empresa Brasileira de Aeronáutica S/A – Embraer e Eleb Equipamentos Ltda interpuseram recursos extraordinários contra a referida decisão.

Na peça recursal dos empregadores, protocolado com alegada base na alínea

“a” do permissivo constitucional, a Empresa Brasileira de Aeronáutica S/A – Embraer e

Eleb Equipamentos Ltda. arguem transgressão aos artigos 1º, inciso IV, 2°, 3º, inciso I,

DOMINGUES, Pablo Sá. Crise econômica, dispensa coletiva & preservação de empregos. 2010. Monografia (Graduação em Direito) – Fundação Getúlio Vargas do Rio de Janeiro, 2010.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Repercussão Geral no Recurso Extraordinário Com Agravo 647.651 São Paulo. Relator: Min. Marco Aurélio. Plenário. Data do julgamento: 01/08/2012. DJE: 02/05/2013.

5º, inciso II, 7º, inciso I, 114 e 170, inciso II e parágrafo único, da Carta Federal de 1988 e 10, inciso I, do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias. Alegaram que o Tribunal de origem, ao estabelecer como condição para a dispensa em massa de empregados a negociação coletiva prévia, estaria atribuindo ao poder normativo da Justiça do Trabalho tarefa que o Texto de 1988 reserva a lei complementar, invadindo a esfera de competência do Poder Legislativo. Sustentaram, ainda, estar a sobrevivência das empresas em crise ameaçada, ante a interferência indevida no poder de gestão do empregador, bem como a violação aos princípios da livre iniciativa. Ressaltam haver precedente do Supremo em que se inadmitiu a regulamentação pela Justiça do Trabalho sobre matéria reservada a lei pela Constituição Federal. Articulam com a aplicação do inciso I do artigo 10 do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias à hipótese discutida no processo, enquanto não editada a lei complementar versada no inciso I do artigo 7º da Carta da República, prevendo o primeiro dispositivo formas de reparação ao trabalhador dispensado, seja individual ou coletivamente.65

Para demonstrar a existência da repercussão geral, requisito específico da referida peça recursal, afirmam ultrapassar o tema o interesse subjetivo das partes, mostrando-se relevante do ponto de vista econômico, político, social e jurídico por tratar de assunto parâmetro para outros casos que abrangem atividades econômicas.

Em despacho datado de 01º de agosto de 2012, o Ministro Marco Aurélio se pronunciou pela existência de repercussão geral no caso, sendo este o último movimento processual relevante até o fechamento deste trabalho.66

Este é o breve resumo do emblemático Caso Embraer, que hoje tramita no Supremo Tribunal Federal sob o n.º ARE 647.651 RG / SP, sendo que o principal questionamento está na constitucionalidade da necessidade de negociação coletiva prévia para a ocorrência da dispensa coletiva, objeto central deste estudo.

4 ANÁLISE JURISPRUDENCIAL DA PREMISSA ESTABELECIDA NO JULGAMENTO DO CASO EMBRAER: A NEGOCIAÇÃO COLETIVA É

IMPRESCINDÍVEL PARA A DISPENSA EM MASSA DE

TRABALHADORES

Conforme destacado no Capítulo anterior, no emblemático julgamento do Caso Embraer, o Tribunal Superior do Trabalho entendeu que na vigência atual Constituição da República, das convenções internacionais da OIT ratificadas pelo Brasil relativas a direitos humanos e, por consequência, direitos trabalhistas, associada a uma leitura atualizada da legislação infraconstitucional do país, chega-se à conclusão da presença de um Estado Democrático de Direito no Brasil, de um regime de império da norma jurídica, de uma sociedade civilizada, de uma cultura de bem-estar social e respeito à dignidade dos seres humanos, tudo repelindo as dispensas em massas de trabalhadores, abalando toda a coletividade de uma região.

Assim, a Seção Especializada em Dissídios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho, no julgamento do Recurso Ordinário em Dissídio Coletivo nº TST-RODC- 309/2009-000-15-00.4, assentou a necessidade de prévia negociação coletiva com o sindicato obreiro para a dispensa em massa dos empregados. Apontou diferenças entre a despedida individual e a coletiva, porquanto esta exigiria a aplicação de normas específicas.67

Ocorre que esta não é a posição adotada por todos os tribunais trabalhistas, variando o entendimento quanto à imprescindibilidade da negociação coletiva prévia de acordo com o Tribunal Regional do Trabalho que analise o caso concreto.

A discussão gira em torno, basicamente, em saber se as dispensas massivas são, ou não, regidas do mesmo modo normativo do que as dispensas meramente individuais, além de saber se, ante a omissão legislativa quanto ao tema, a negociação coletiva prévia pode ser exigida.

No documento Aspectos da dispensa coletiva e a análise da necessidade de negociação coletiva prévia (páginas 37-44)