A Convenção de Nova York adota o modelo social de deficiência com novas vestes, o também chamado de modelo biopsicossocial, buscando contrariar a abordagem médica e a opressão socioeconômica sofrida pelas pessoas com deficiência. Aqui, a Convenção adota uma avaliação multiprofissional da deficiência, que considere os impedimentos corporais e o ambiente social, assim como previsto pela CIF.
As disposições presentes na Convenção de Nova York têm como premissas básicas: "promover, proteger e assegurar o exercício pleno e equitativo de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais por todas as pessoas com deficiência e promover o respeito pela sua dignidade inerente" (ONU, 2006). Tratando a deficiência da seguinte maneira:
Artigo 1º[...]Pessoas com deficiência são aquelas que têm impedimentos de
natureza física, mental, intelectual ou sensorial, os quais em interação com diversas barreiras, podem obstruir sua participação plena e efetiva na sociedade com as demais pessoas (ONU, 2006).
No Brasil, a CDPD foi aprovada pelo Decreto nº 186/2008, tornando-se norma constitucional ao ser consagrada nas casas legislativas do Congresso Nacional, por três quintos dos seus componentes, em dois turnos, como descreve o art. 5º, § 3º da Constituição Federal. Dessa forma, ao dispor sobre as questões afetas à capacidade, a Convenção destinou ao art. 12.2, a garantia às pessoas com deficiência do gozo da "capacidade legal em igualdade de condições com as demais pessoas em todos os aspectos da vida" (ONU, 2006).
Assim, a CDPD, por meio do art. 34, estabeleceu a criação de um Comitê sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência, formado por especialistas para regular e orientar os Estado Partes sobre a aplicação desta norma. Trazendo, o presente Comitê a definição para o novo termo, "capacidade legal" na Orientação nº 1:
A capacidade legal inclui a capacidade de ser titular de direitos e de atuar no direito. A capacidade legal para ser titular de direitos concede à pessoa a integral proteção de seus direitos pelo ordenamento jurídico. A capacidade legal de atuar no direito reconhece essa pessoa como um agente com poder de realizar transações e criar, modificar ou extinguir relações jurídicas (ONU, 2014).
Nesses termos, nos parece que capacidade legal pode ser compreendida como capacidade jurídica, que abarca tanto capacidade de direito quanto capacidade de fato. Portanto, a preocupação da Convenção foi que a diminuição ou ausência de aptidão
mental, intelectual, física e sensorial não fosse critério para retirada da capacidade legal (LOPES PIMENTEL; MENEZES, 2018).
Assim, a Convenção exerce uma importante atuação em nossas vidas, considerando a disposição da Observação Geral, nº 1 do Comitê da ONU, que dispõe que "as pessoas com deficiência seguem sendo o grupo cuja capacidade legal é mais comumente negada em nossos sistemas legais (...) as pessoas com deficiência cognitivas ou psicossociais, eram e são desproporcionadamente por regimes de tomada de decisões e a negação da capacidade jurídica" (ONU, 2014).
Com efeito, a CDPD reconhece a experiência da deficiência como apenas mais um modo de vivenciar o próprio corpo, afastando o paradigma assistencialista e reabilitacional, ao perfilhar o exercício da vontade através de instrumentos de proteção (DHANDA, 2008, p. 45). Aqui, os princípios adotados pela Convenção são o da intervenção mínima e do in dúbio pro capacitas, que estabelece que no caso de dúvida a capacidade legal prevalece. O que denota grande alteração no regime de incapacidade brasileira relacionado à pessoa com deficiência, buscando, assim, difundir o caráter existencialista do direito de personalidade (ONU, 2006; PÁDUA, 2016).
Após tais questões é importante tratar da mulher com deficiência e sua abordagem pela Convenção. As Observações Finais do Comitê da ONU, em sua sessão 14, fazendo referência ao art. 16 da CDPD, trata da seguinte questão:
O comitê insta o Estado parte a adotar uma estratégia específica voltada para mulheres e crianças com deficiência que garanta total proteção e gozo de seus direitos, com sua participação efetiva no processo de tomada de decisões. O Comitê também recomenda que o Estado inclua perspectivas de deficiência em todas as políticas e programas de igualdade de gênero, garantindo a plena participação efetiva das mulheres com deficiência em igualdade de condição com outras mulheres (ONU, 2014).
Em 2003 aconteceu uma reunião paralela à segunda sessão do Comitê, que ocorreu em 20 de junho do mesmo ano e que reuniu pessoas para falar de questões sensíveis relacionadas ao gênero, o que interessaria a uma Convenção de Direitos das Pessoas com Deficiência (SERRA, 2016). Este grupo considerou como primordial que as crianças e mulheres com deficiência fossem citados na próxima Convenção, já que essas foram invisibilizadas pelos Tratados Internacionais até então. Tal grupo pontuou, por exemplo, igualdade entre mulheres com deficiência, mulheres sem deficiência e homens com e sem deficiência; direito à educação, trabalho, direito a não violência, direito à proteção contra práticas eugênicas, direito à saúde e à família (SERRA, 2016).
Quanto à defesa dos direitos das mulheres com deficiência, Arnade e Häfnercitado por Serra (2016), argumentam que:
prestar atenção nas desvantagens que as mulheres com deficiência enfrentam é necessário e justificável em ordem de assegurar que elas não estejam sendo deixadas para trás - mas isso não quer dizer que as questões da discriminação que enfrentam todas as pessoas com deficiência não necessitam ser abordadas - . Sim isso é necessário, mas em ordem de aumentar o nível de gozo dos direitos humanos por todas as pessoas com deficiência, se faz necessário reconhecer e responder as desvantagens particulares que as mulheres com deficiência enfrentam. (ARNADE; HÄFNER, 2005 apud SERRA, 2016, p. 242)(tradução minha)
É importante trazer neste ponto, o artigo 6 da CDPD sobre a mulher com deficiência, que a coloca como uma categoria marginalizada até então:
Artigo 6 Mulheres com deficiência
1. Os Estados Partes reconhecem que as mulheres e meninas com deficiência estão sujeitas a múltiplas formas de discriminação e, portanto, tomarão medidas para assegurar às mulheres e meninas com deficiência o pleno e igual exercício de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais. 2. Os Estados Partes tomarão todas as medidas apropriadas para assegurar o pleno desenvolvimento, o avanço e o empoderamento das mulheres, a fim de garantir-lhes o exercício e o gozo dos direitos humanos e liberdades fundamentais estabelecidos na presente Convenção. (ONU, 2006)
O Art. 6 enuncia não apenas que nós mulheres com deficiência sofremos discriminações múltiplas, mas também promove o desenvolvimento de nossos direitos (ONU, 2006). Segundo Serra (2016) o Comitê em sua Observação Geral do artigo 6 da Convenção, enuncia que tal artigo é uma resposta ao cerceamento histórico de direitos das mulheres com deficiência, sendo essas mulheres, que trabalharam para inclusão de nossos direitos na Convenção. Portanto, apontam medidas de desenvolvimento dessas pessoas, aumentando sua possibilidade de tomar decisões relativas à sua própria vida (SERRA, 2016).
Com efeito, o Comitê expressa que a garantia dos direitos dessas mulheres exige a compreensão das estruturas de poder sob as quais estamos sujeitas, que envolve as articulações econômicas e sociais. Aqui, o próprio Comitê evidencia que os estereótipos de gênero marcam a limitação da capacidade das mulheres com deficiência (ONU, 2014; SERRA, 2014; 2016).
3.4. As alterações realizadas pelo Estatuto da Pessoa com Deficiência e os