O Devido Processo Legal

O Devido Processo Legal encontra-se intimamente ligado ao Estado Democrático de Direito, por se constituir em um principio garantidor dos direitos individuais do individuo de se ver protegido dos atos arbitrários da Administração Fiscal.

Com as garantias dadas ao contribuinte, pessoa física ou jurídica, no contexto da

ordem econômica constitucional, era necessário garantir-lhe o acesso ao poder judiciário,

quando se sentisse lesado em seus direitos. Para tanto, a Constituição de 1988 trouxe como princípio garantidor de acesso ao judiciário o devido processo legal que se encontra

238

(MACHADO, 2004, p. 71). 239 _{(MARTINS, 2003, p. 48).}

240 _{Para maior aprofundamento nos conceitos de sanções, suas espécies, sugere-se as obras: Sanções Tributárias,} coordenado por Ives Gandra da Silva Martins; Infrações Tributárias e suas sanções, Sacha Calmon Navarro Coelho; Sonegação Fiscal e identidade constitucional, Paula Dezri Botelho.

intimamente interligado ao livre acesso, ao contraditório, o duplo grau de jurisdição e o

direito de petição constante no Art. 5°, LV241 da Constituição Federal.

Ressalta-se que o Princípio do Devido Processo Legal funciona como uma abertura sistêmica a valores morais de uma determinada sociedade e permite a Suprema Corte adaptar

o ordenamento ao macrossistema social242, estando ligado ao principio da razoabilidade que

teve sua origem a partir do próprio Principio do Devido Processo Legal.

Fazendo uma abertura ao direito comparado, tem-se a trajetória do Devido Processo Legal, estando escrito na Magna Carta de 1215, reconhecido como um dos grandes antecedentes do constitucionalismo, sendo posteriormente consagrado na Constituição norte-

americana nos Artigos 5°. e 14°, tornando-se uma das principais fontes da jurisprudência da

Suprema Corte dos Estados Unidos243.

Ao lado dos princípios constitucionais da Igualdade, Razoabilidade e Proporcionalidade, tornou-se um instrumento de defesa dos direitos individuais, ensejando o controle do arbítrio do Legislativo e da discricionariedade governamental, sendo através do Devido Processo Legal que se procede ao exame de razoabilidade e de racionalidade das normas jurídicas e dos atos do Poder Público em geral.

Através do substantive due process viu-se a ascensão do Judiciário, tendo sido através do fundamento do Devido Processo Legal que se possibilitou o exame de mérito dos atos do Poder Público, com a redefinição da ideia central de discricionariedade. Sobre essa questão Barroso faz referência à dificuldade de compreensão conceptual da cláusula, citando o "Justice Harlan", da Suprema Corte Americana:

Devido processo não foi ainda reduzido a nenhuma formula: seu conteúdo não pode ser determinado pela referência a qualquer código. O melhor que pode ser dito é que através do curso das decisões desta Corte ele representou o equilíbrio que nossa Nação, construída sobre postulados de respeito pela liberdade do individuo, oscilou entre esta liberdade e as demandas da sociedade organizada.244

No final do século XIX, período que se viu uma maior intervenção do Estado na ordem econômica, a Suprema Corte fez-se intérprete do pensamento liberal, fundado na ideia

241 _{Art. 5°, LV.}

242 _{(CARVALHO, 2005, p. 360).} 243 _{(BARROSO, 2004, p. 218).} 244

do laissez faire, que pregava a não interferência do Poder Público na ordem econômica, defendendo a menor interferência possível do Estado nos negócios privados. Esse período foi marcado pela atuação da Corte Suprema invalidando Leis que considerava inconstitucional, pelo seu caráter intervencionista, como ocorreu com a decisão proferida em "Lochner vs. New York", na qual, em nome da liberdade de contrato, se considerou inconstitucional a lei

que limitava jornada de trabalho dos padeiros245.

Muitos foram os casos emblemáticos que marcaram a evolução das ações do Judiciário, marcando a trajetória da cláusula do Devido Processo Legal no Direito Constitucional norte-americano, influenciando o mundo e repercutindo sobre os ordenamentos jurídicos, atentos à busca da preservação do equilíbrio entre o exercício do poder e a preservação dos direitos dos cidadãos.

No caso das sanções políticas, destaca-se a necessidade de respeitar as garantias constitucionais de proteção aos direitos do contribuinte com o Devido Processo Legal. Como os atos da Administração Fiscal não são absolutos, possuem presunção de validade, levam a doutrina e a jurisprudência a entender que diante de qualquer ato administrativo, observar-se-

á a obediência a um devido processo legal246. A Constituição Brasileira instituiu

expressamente a cláusula do Devido Processo Legal no seu Art. 5º, XXXV, LIV, LV, assegurando aos cidadãos que se encontrarem sob o império do Estado, buscar o judiciário para ver seus direitos garantidos.

Estando na categoria de princípio, o Devido Processo Legal estabelece um dever de buscar um ideal de protetividade dos direitos em todos os procedimentos e processos instituídos pelo Poder Público, através de regras procedimentais adequadas à defesa dos direitos do contribuinte.

O STF e o STJ são unânimes em defender que seja adotado procedimento legalmente determinado na hipótese de restrições direta ou indireta de interesses privados. Quanto a isso,

Àvila247 compreende ser necessário um procedimento previamente estabelecido por lei, não

apenas quando um ato administrativo seja inquinado de nulidade, mas também quando, de qualquer forma, o patrimônio jurídico do particular seja objeto de restrição pelo Poder Público. 245 _{(BARROSO, 2004, p. 221).} 246 _{(ÁVILA, 2004, p. 112).} 247 (ÁVILA, 2004, p. 111).

No caso dos débitos tributários, a cobrança de tributos deverá se dar por meio de processo executório normatizado pela lei 6.830/80 que garantirá o contraditório e a ampla defesa na esfera judiciária, quando tal cobrança for indevida, abusiva e confiscatória, deixando para o judiciário a proteção dos interesses dos que estiverem litigando em juízo sob o manto da legalidade constitucional.