i n v e s t i d a que e s tá do fenômeno j u r í d i c o em g e r a l . Buscando romper com a t r a d i c i o n a l im postação dogm ática do j u r i s t a que p r e te n d e i d e n t i f i c a r o d i r e i t o e x c lu siv a m e n te no complexo da norm a, s e j a e l a de c a r á t e r g e r a l ( l e i ) ou p a r t i c u l a r ( s e n t e n ç a ) , o enfo q ue do a c e s s o à J u s t i ç a d efe n d e a n t e s de
tudo uma "m udança de p en sa m e n to " (a s p e c to c u l t u r a l ) : o a larg a m en to do e s p e c tr o c o n c e i t u a i do p r o c e s s o , é d i z e r , a am pliaçã o do campo de p re o c u p a ç õ e s do p r o c e s s u a l i s t a . E s t e , a p a r d as c a t e g o r i a s t r a d i c i o n a i s como a j u r i s d i ç ã o , ação,
d e c is ã o , execu çã o , e t c . , d e v e rá c o g i t a r também de problem as
r e l a c i o n a d o s , por exem plo, com o c u s to e o tempo dos p r o c e d im e n t o s j u d i c i a i s , ou m e lh o r, com os o b s t á c u lo s
(e c o n ô m ic o s , c u l t u r a i s , s o c i a i s , p s i c o l ó g i c o s , e t c . ) que fr e q u e n te m e n te se interpõem e n t r e o cid ad ã o que pede j u s t i ç a e o s p r o ced im en to s p r e d is p o s t o s à sua co n cessã o .
A m p lific a - s e assim a p e r s p e c t i v a do p r o c e s s u a l i s t a (e do j u r i s t a em g e r a l ) , de uma v is ã o a n te s u n id im e n s io n a l p a ra uma v is ã o a g o ra t r id im e n s io n a l do d i r e i t o , a p a r t i r da q u a l e l e v o lta - s e ao exame ( 1 ) do problem a s o c i a l que reclam a por uma r e s p o s t a no p lano j u r í d i c o , ( 2 ) da r e s p o s t a ou soluçã o n o rm a tiv a em s i mesma, e d a a p tid ã o dos pro ce d im en to s e i n s t i t u i ç õ e s r e s p o n s á v e is p e l a atuação d e s s a r e s p o s t a , e ( 3 ) dos r e s u l t a d o s que t a l r e s p o s t a j u r í d i c a e fe t iv a m e n te i m p l i c a , i s t o é , a sua e f i c á c i a . "S o b e s t a nova p e r s p e c t i v a , o d i r e i t o não é encarado a p e n a s do ponto de v i s t a dos seus
7 6
p r o d u to re s e do se u produto (a s normas g e r a i s e e s p e c i a i s ) , mas é e n c a r a d o , p r in c ip a l m e n t e , p e lo â n g u lo dos c o n su m id o r e s do d i r e i t o e d a j u s t i ç a , e n fim , sob o p o n to de v i s t a dos u s u á r io s dos s e r v iç o s p r o c e s s u a is "^ ® . T r a t a - s e , em o u t r o s term os, de a t e n t a r p a r a a dimensSQ s o c i a l do p r o c e s s o .
E s t e modo de p ensar r e s u l t a em ú l t im a a n á l i s e da t e n d ê n c ia a ssu m id a p e lo E stad o Contem porâneo no s e n t i d o de a firm a r no vos d i r e i t o s i n d i v i d u a i s e s o c i a i s , ca d a v e z m a is de c a r á t e r c o l e t i v o - como o d i r e i t o ao t r a b a l h o , à s a ú d e , à segu ra n ça m a t e r i a l , à e d u c a ç S o , e t c . , c o n s a g r a d o s n a s modernas c o n s t i t u i ç õ e s ^ . Em c o n t r a p o s iç ã o à f i l o s o f i a i n d i v i d u a l i s t a que predom inou no s E s t a d o s l i b e r a i s b u r g u e s e s dos s é c u l o s X V I I I e X I X (quando t in h a - se p o r s u f i c i e n t e , po r
I
exem plo, a mera g a r a n t ia form al de a c e s s o à p r o t e ç ã o j u d i c i a l ) , tornou- se "l u g a r comum o b s e r v a r que a a t u a ç ã o p o s i t i v a do E s ta d o é n e c e s s á r ia p a r a a s s e g u r a r o gozo de todos e s s e s d i r e i t o s s o c i a i s b á s i c o s . Não é s u r p r e e n d e n t e , p o r t a n t o , que o d i r e i t o ao ace sso e f e t i v o à j u s t i ç a t e n h a ganho p a r t i c u l a r atenção na m edida em que a s re fo r m a s do
w e lfa r e s t a t e têm procurado armar o s i n d i v í d u o s de no vos d i r e i t o s s u b s t a n t iv o s em sua q u a l i d a d e de c o n s u m id o r e s ,
l o c a t á r i o s , em pregados e , mesmo, c i d a d ã o s " , p a s s a n d o a s e r
Hauro Cappelletti, "Problemas de reforaa do proceBso civil nas sociedades contemporâneas",
Conferência de Abertura da XIII Conferência Nacional da OAB, Anais/OAB, 1991, p. 123/40. ^ 0 Estado Conteuporâneo será objeto de exame no Capitulo 111 deste trabalho (p. 106/164).
reco n h ec ido (o a c e s s o à j u s t i ç a ) como o “m ais b á s ic o dos d i r e i t o s h um ano s", c o n s id e r a n d o que a t i t u l a r i d a d e da c id a d a n ia "é d e s t i t u í d a de s e n t i d o , na a u s ê n c i a de m ecanism os
1 AO
p a ra sua e f e t i v a r e i v i n d i c a ç a 0 *- _
0 o b je t iv o s í n t e s e do movimento em a preço é , como se v ê , to rnar e f e t i v o s ( i s t o é , r ealm en te a c e s s í v e i s a todos)109
os d i r e i t o s p o s it iv a d o s p e l o E s t a d o . P a r a t a n t o com preende, c o n sid er an d o agora s e u a s p e c t o m ais p r a g m á t ic o , i s t o é , seu lado m ais e s tr ita m e n te j u r i s d i c i o n a l , a p r o p o siç ã o de um v a s t o con jun to de r e fo r m a s in s t i t u c i o n a i s ^ ® tendo v i s t a toma s é r i e de o b s tá c u lo s a que se p r e d is p õ e i d e n t i f i c a r , o b s tá c u lo s e s t e s [ I ] de n a t u r e z a econôm ica (c a p a c id a d e f i n a n c e i r a das p a r t e s e c u s t a s j u d i c i a i s ) , [ I I ] c u l t u r a l
108 Cf. Hauro Cappelletti e Bryant Garth, Acesso à justiça, p. 9/13. ”Hesuo recentemente, côa raras
exceções, o estudo jurídico também se manteve indiferente às realidades do sistema judiciário. (...). Sua preocupação era frequentemente de sera exegese ou construção abstrata de sistemas e mesmo, quando ia além dela, seu nétodo consistia en julgar as nornas de procedimento à base de sua validade histórica e de sua
operacionalidade em situações hipotéticas. As reformas eram sugeridas coo base nessa teoria do procedimento, mas não na experiência da realidade. Os estudiosos do direito, como o próprio sistema judiciário, encontravam-se afastados das preocupações reais da maioria da população" (ibidem - daí as críticas de Cappelletti à "impostação tradicional" da doutrina processual).
109 *a efetividade perfeita, no contexto de um dado direito substantivo, poderia ser expressa como a
completa 'igualdade de armas' - garantia de que a conclusão final depende apenas dos méritos jurídicos relativos das (sic) partes antagônicas... Essa perfeita igualdade, naturalmente, é utópica... A questão é saber até onde avançar na direção do objetivo utópico" (Mauro Cappelletti e Bryant Garth, op. cit., p. 15).
HO "... esse enfoque encoraja a exploração de uma aupla variedade de reforaas, incluindo alterações nas
formas de procedimento, mudanças na estrutura dos tribunais óu a criação de novos tribunais, o uso de pessoas leigas ou paraprofissionais, tanto como juizes quanto como defensores, modificações no direito substantivo destinadas a evitar litígios ou facilitar sua solução e a utilização de macanismos privados ou informais de solução dos litígios. EsBe enfoque, em suma, não receia inovações radicais e compreensivas..." (Hauro Cappelletti e Bryant Garth, op. cit., p. 71).
78
(e d u c a ç ã o /in fo r m a ç ã o j u r í d i c a ^ ) , [ I I I ] p s i c o l ó g i c a ou
p s i c o s s o c i a l (s e n t im e n t o de in t im id a ç ã o d ia n t e da f o r m a lid a d e
do s istem a j u d i c i á r i o ) , e [ IV ] o b s t á c u lo s de n a t u r e z a m a is propriam en te p r o c e s s u a l (a u s ê n c i a de t u t e l a e s p e c í f i c a p a r a a
proteção de i n t e r e s s e s " d i f u s o s " ou inade quaçã o dos proced im entos t r a d i c i o n a i s em r e la ç ã o a d eterm inado s t i p o s de c a u s a s ) .
As s o l u ç õ e s p r o p o s t a s abrangem , ne sse c o n t e x t o , siste m a s e m étodos ou t é c n i c a s in o v a d o r a s r e l a c i o n a d a s com [ I ] a s s i s t ê n c i a j u d i c i á r i a ou j u r í d i c a , [ I I ] r e p r e s e n t a ç ã o de i n t e r e s s e s d i f u s o s , [ I I I ] reform a e s p e c í f i c a dos
p r o c e d im e n to s j u d i c i a i s em g e r a l (aprim oram ento do "s i s t e m a
j u d i c i á r i o r e g u l a r " , i s t o é , os t r i b u n a i s e s e u s p roced im entos j á e x i s t e n t e s ) , [IV ] c r ia ç ã o de i n s t i t u i ç õ e s e p r o c e d im e n to s e s p e c i a i s p a r a d e term in a d o s t ip o s de c a u s a s (o u
s e j a , um "d e s v i o e s p e c i a l i z a d o " dentro do siste m a j u d i c i á r i o e s t a t a l , a t r a v é s d a c r ia ç ã o de j u i z a d o s ou t r i b u n a i s
m Não apenas em relação aos destinatários do serviço, nas tanbén tendo eu vista os operadores jurisdicionais (juizes, advogados, etc.), donde a ênfase, por parte doB autores, à necessidade de tradança de neotalidade (quadro ético) e de aprifioraaento do ensino jurídico. Afiraa por exenplo Augusto M. Morello a inportáncia da atitude do advogado no sentido de "nio abusar do processo e colaborar utilsente
c o e o juiz para conpô-lo con nenor custo e nenos tenpo", e que "o ensino do Direito Processual não deve
centrar-se - quase con exclusividade, cono ocorre no presente - no 'fenôseno patológico do litígio'’ . Todas as fornas, prosBegue, de ‘nanifestações 'dialogantes', de aproxinaçio e fértil autocoaposição, não
são explicadas nen estinuladas pela Faculdade... Un grande advogado (quero dizer eficaz) é, por essência, ‘ua grande negociador’ (La reforna de la justicia, p. 93 - o grifo é do autor). Para José Eduardo Faria, igualoente, o ensino jurídico tradicional deveria, dentre outras coisaB, ’ identificar a existência de aúltiplas fornas estatais e para-estatais de resolução dos conflitos inter-pessoais e coletivos* (Justiça
e s p e c i a l i z a d o s ) , e [V] c r ia ç ã o de m étodos a l t e r n a t i v o s p a r a a s o lu ç ã o d o s c o n f l i t o s (o u "fó r m u la s g e r a i s p a ra d e s v ia r os
c a s o s do s is t e m a j u d i c i á r i o r e g u l a r " ) U 2 .
É p e r t in e n t e a b r i r um p a r ê n t e s e s , a n t e s de q u a lq u e r c o n s id e r a ç ã o c o n c l u s iv a , p a r a a s s i n a l a r a re p ercu ssã o d ess e movimento no pensam ento p r o c e s s u a l b r a s i l e i r o , o que se f e z s e n t i r n a p o s t u r a m e t o d o ló g ic a r e p r e s e n t a d a p e la
in s t r u m e n t a l id a d e do p r o c e s s o . Reconhecendo a v is ã o puramente
i n t r o s p e c t i v a e a c r í t i c a da c i ê n c i a p r o c e s s u a l , d is t a n c i a d a da r e a l i d a d e da v i d a e da ling uagem do homem comum, a d o u t r in a n a c io n a l p a s s o u a advo gar um "n o v a p e r s p e c t i v a ", p r eo c u p a d a com a o p e r a t i v i d a d e do s is t e m a em re la ç ã o aos o b j e t i v o s que o mesmo se p r e d is p õ e a a l c a n ç a r : "A fa s e
i n s t r u m e n t a l is t a é em inentem ente c r í t i c a . 0 p r o c e s s u a l i s t a moderno sa b e q u e , p e lo a sp e c t o técn ico - do gm á tico , a sua c i ê n c i a j á a t i n g i u n í v e i s m uito e x p r e s s iv o s de d e s e n v o lv im e n t o , mas o s is t e m a c o n t in u a f a l h o na sua m issão
112 Ub relato detalhado das reforsas preconizadas pelos juristas ligados ao enfoque do acesso à Justiça,
incluindo várias experiências concretas, pode ser encontrado, no Brasil, no livro hosôniso de autoria de Mauro Cappelletti e Bryant Garth, já citado nos rodapés anteriores, publicado através da editora Fabris, cos tradução de Ellen Gracie Horthfleet (vide referências bibliográficas). 0 texto consiste nus ensaio originalsente publicado es 1978 a titulo de introdução à série "Acesso à Justiça do Projeto Florença", us
conpêndio de seis voluses (os quais não obtiveras publicação no Brasil) resultante de usa aspla pesquisa efetuada por diversos especialistas, entre juristas, sociólogos, econosistas, políticos, antropologistas e psicólogos, acerca dos sistesas judiciários de diversos países de todos os continentes. Trata-se, certasente, da sais vasta fonte de pesquisa disponível sobre o assunto. Outrossis, us esboço resusido dos obstáculos do acesso i Justiça e suas perspectivas de superação pode ser encontrado es Luiz Guilherse
Marinoni, cos destaque para a referência às forsas de tutela suaária de urgência (cautelares) e tutelas jurisdicionais diferenciadas (procediaentos injuncionais), in Novas linhas do processo civil, p. 20 e
80
de p r o d u z ir j u s t i ç a en tre os membros da s o c ie d a d e . É p r e c i s o agora d e s l o c a r o ponto de v i s t a e p a ss a r a v e r o p r o c e s s o a p a r t ir de um ân gulo e x t e r n o , is t o é , examiná-lo nos seu s r e s u lt a d o s p r á t i c o s . Como se tem d i t o , j á n a Q b a s t a e n c a r a r o sistem a do ponto- de- vista dos p r o d u to re s do s e r v iç o p r o c e s su a l ( j u i z e s , a dv o ga do s, prom otores de j u s t i ç a ) ; é p r e c iso le v a r em con ta o modo como os seu s r e s u l t a d o s chegam aos c o n su m id o res d esse s e r v i ç o , ou s e j a , à po pulaçã o d e s t i n a t á r i a " H 3 .
A p o s t u r a in s t r u m e n t a lis t a b u s c a a ss im a c o n s c ie n t iz a ç ã o no s e n tid o de que o sistem a p r o c e s s u a l não é d e s t it u í d o de endereçam ento t e l e o l ó g i c o : bem ao c o n t r á r i o , sua e x i s t ê n c i a j u s t i f i c a - s e em função do u n iv e r s o de v a l o r e s da s o c ie d a d e a que se d e s t i n a , c o n s t i t u in d o p o is um instrum ento a s e r v iç o d e s s e s v a l o r e s , uma v e z t u t e l a d o s p e l a ordem p o l í t ic o - c o n s t it u c io n a l e j u r í d i c o - s u b s t a n c i a l . Em ou tras p a l a v r a s , procura- se r e s s a l t a r o conteúdo em inentem ente f i n a l í s t i c o do s is t e m a , a p a r t i r da a firm a ç ã o e reconhecim ento de que o mesmo não tem c a r á t e r puram ente t é c n ic o , d e s t in a n d o - s e , sim , à r e a l i z a ç ã o de um e le v a d o
Antônio Carlos de Araújo Cintra e outros, Teoria geral do processo, p. 44. A tendência aí referida
foi sisteDatizada teoricamente por Cândido R. Dinamarco, es sua tese  instriwental idade do processo: "É
a instmentalidade o núcleo e a síntese dos movimentos pelo aprimoramento do sistema procesBual, sendo consciente ou inconscientemente tonada como premissa pelos que defenden o alargamento da via de acesso ao Judiciário... Aprimorar o serviço jurisdicional prestado através do processo, dando efetividade aos seus princípios formativos (lógico, jurídico, político, econômico) é uma tendência universal, hoje’ (cf. Dinamarco, op. cit., p. 21/23).
con jun to de o b j e t i v o s , nSo apenas " j u r í d i c o s " (atuação da vontade c o n c re ta da l e i ) , mas, s o b re tu d o , " s o c i a i s " (p a c i f i c a ç ã o , s e g u r a n ç a j u r í d i c a e educação j u r í d i c a ) e "p o l í t i c o s " (a fir m a ç ã o do po der e s t a t a l , p a r t ic ip a ç ã o dem ocrática e p r e s e r v a ç ã o do v a lo r l i b e r d a d e ) ^ - ^ .
0 r a c i o c í n i o in s t r u m e n t a lis t a guia- se, como é p o s s ív e l d e d u z i r , p e l a i d é i a de e f e t i v i d a d e do p r o c e s so , ou,
podemos a f i n a l d i z e r , de e f e t i v i d a d e do sistem a j u r i s d i c i o n a l , no s e n t i d o da sua "c a p a c id a d e de e x a u r ir os
o b je t iv o s que o le g itim a m no con texto j u r í d i c o , s o c ia l e p o l í t i c o . 0 empenho em o p e r a c io n a liz a r o s iste m a , buscando e x t r a ir d e l e todo o p r o v e it o que e le s e j a po tencialm ente apto a p r o p o r c io n a r , sem d e i x a r r e síd u o s de in s a t is f a ç ã o por e lim in a r e sem se s a t i s f a z e r com s o lu ç õ e s que não sejam j u r í d i c a e s o c ia lm e n t e le g ít im a s , c o n s t i t u i o motivo c e n t r a l
114 "... a instruaentalidade do sistema processual é alimentada pela visão dos resultados que dele espera a nação. A tosada de consciência teleológica teu, portanto, o valor de possibilitar o correto direcionanento do sistema e adequação do instrusental que o compõe, para melhor aptidão a produzir tais resultados* (Cândido R. Dinamarco, A instrwentalidade do processo, p. 209). A respeito dos escopos da
Jurisdição (ou do processo) ver também Cândido R. Dinamarco, op. cit., capítulos IV a VII (p. 206 e seguintes).
115 8 Butto esclarecedora a síntese de Ada Pellegrini Grinover, ao aludir à "transformação do processo, de instrumento meramente técnico, em instrumento ético de atuação da justiça e de garantia da liberdade; a partir desta visão externa, [sobreveio] a percepção da necessidade da plena e total aderência do sistema processual à realidade sócio-jurídica a que se destina, cumprindo sua primordial vocação, que é a de servir de instrumento à efetiva realização dos direitos materiais... Desse oodo, sem descurar o cientificismo do processo, os novos processualistas deslocaram o eixo de suas preocupações para outros enfoques e posturas, rumo ao instrumentalismo substancial do processo e à efetividade da justiça, quando todo o sistema processual passa a ser viBto como instrumento para atingir os escopos jurídicos, sociais e políticos da jurisdição" {"A conciliação extrajudicial no quadro participativo", Participação e processo, p. 279/80).