Lei penal mais benéfica

Como dito no capítulo 2, item 2.4, a verificação da lei penal mais benéfica para fins de aplicação da pena escapa ao tema do presente trabalho, que cuida tão somente da continuidade ou não da criminalização da conduta prevista no art. 125, XIII, do Estatuto do Estrangeiro. A verificação da lei penal mais benéfica é etapa posterior e autônoma à

93 _{Importante ressaltar que a punição do falsário pelo crime do art. 125, XIII, do Estatuto do Estrangeiro} somente ocorreria caso ele tivesse o liame subjetivo com o autor do delito, é dizer, caso o falsário tivesse produzido e fornecido o documento falso sabendo que ele seria utilizado para garantir a prática do crime mencionado.

aplicação do princípio da continuidade normativo-típica. Convém, entretanto, tecer alguns breves comentários sobre o tema.

Como já afirmado, caberá ao juiz, diante do caso concreto, verificar qual a lei mais benéfica para o agente e aplicá-la integralmente, não se admitindo a combinação de leis94_.

Como demonstrado neste trabalho, a migração do crime do art. 125, XIII, do Estatuto do Estrangeiro pode se dar para o art. 299 ou 232-A do Código Penal.

Assim, diante do caso em que o crime foi inicialmente enquadrado no art. 125, XIII, do Estatuto do Estrangeiro e, após sua revogação, migrou para o art. 299 do Código Penal, deve-se proceder à dosimetria das duas penas, no caso concreto, para verificar qual das duas será considerada mais grave para o agente. Caso a pena do art. 125, XIII, do Estatuto do Estrangeiro mostrar-se mais favorável, ela deverá ultra-agir para regular o caso concreto mesmo após sua revogação. Por outro lado, caso a pena do art. 299 do Código Penal se revelar mais benéfica, esta deverá retroagir para regular os fatos antes de sua vigência, de sorte que a lei mais favorável para o agente sempre prevalecerá. O mesmo se dará na migração do art. 125, XIII, do Estatuto do Estrangeiro para o art. 232-A do Código Penal.

No que diz respeito à pena privativa de liberdade, a pena do art. 125, XIII, do Estatuto do Estrangeiro varia de um a cinco anos; a do art. 299 do Código Penal de um a cinco anos se o documento for particular e de dois a seis anos se público; e a do art. 232-A do Código Penal de dois a cinco anos.

Nesse aspecto, não há dificuldade em se verificar qual a leis mais benéfica, já que a pena privativa de liberdade do art. 125, XIII, do Estatuto do Estrangeiro é sempre mais favorável ou, na pior da hipóteses, igual a dos delitos do Código Penal. A situação, entretanto, não é tão simples no que diz respeito às demais sanções.

Isso porque, em que pese a não haver cominação de pena de multa no delito do Estatuto do Estrangeiro, há previsão de expulsão do agente, caso ele seja estrangeiro. Os crimes do Código Penal, por outro lado, tem apenas a previsão de multa.

94 _{Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinário nº 600817. Relator: Ricardo Lewandowski. DJ:} 07/11/2013.

Diante disso e da impossibilidade de combinação de leis, somente diante do caso concreto será possível identificar qual a lei mais benéfica, a depender, sobretudo, da relevância da pena de expulsão para o agente.

8 CONSIDERAÇÕES FINAIS

Diante dos resultados obtidos com o presente trabalho, pode-se concluir, com segurança, que as condutas outrora previstas no art. 125, XIII, do Estatuto do Estrangeiro continuam criminalizadas pelo ordenamento jurídico pátrio, seja através do art. 299, seja através do art. 232-A, ambos do Código Penal.

A despeito de revelar-se evidente a continuidade da criminalização da conduta prevista no art. 125, XIII, do Estatuto do Estrangeiro, demonstra-se ainda incerto, pelo menos no âmbito judicial, a sua aplicação, já que apenas um tribunal regional federal possui precedentes sobre tema, com apertada maioria a favor da continuidade normativo-típica, não tendo nenhum caso sido julgado pelos nossos tribunais superiores até o fechamento desse trabalho.

O fato de a nova política migratória brasileira, instituída pela Lei de Migração, ter ampliado sua proteção ao migrante, inclusive àquele que se encontra em situação ilegal, chegando a prever como princípio a não criminalização da migração (art. 3º, III), não quer dizer que quaisquer condutas praticadas com finalidades migratórias foram descriminalizadas.

O que se constatou foi que a nova política de migração nacional fez questão de tornar explícito que o ato de migrar, em si mesmo, não pode ser considerado crime, ainda que o migrante adentre no território nacional ou dele saia de maneira irregular. Entretanto, a prática de crimes com finalidades migratórias continua encontrando respaldo no ordenamento jurídico pátrio, sob pena de se conceder um salvo conduto desarrazoado para práticas de quaisquer condutas, inclusive gravíssimas, desde que praticadas com aquela intenção.

REFERÊNCIAS

AZEVEDO, Marcelo André de. SALIM, Alexandre. Direito Penal, Parte Geral. 5. ed. Salvador: Editora Juspodivm, 2015.

BALTAZAR JR, José Paulo. Crimes Federais. 9. ed. São Paulo: Saraiva, 2014.

BRASIL. Constituição (1988). Constituição da República Federativa do Brasil. DOU de 5.10.1988.

________. Decreto-Lei nº 2.848, de 7 de dezembro de 1940. Código Penal. DOU de 31.12.1940.

________. Decreto-Lei nº 3.689, de 3 de outubro de 1941. Código de Processo Penal. DOU de 13.10.1941 e retificado em 24.10.1941

________. Lei nº 6.368, de 21 de outubro de 1976. Dispõe sobre medidas de prevenção e repressão ao tráfico ilícito e uso indevido de substâncias entorpecentes ou que determinem dependência física ou psíquica, e dá outras providências. DOU de 22.10.1976.

________. Lei nº 6.815, de 19 de agosto de 1980. Define a situação jurídica do estrangeiro no Brasil, cria o Conselho Nacional de Imigração. DOU de 21.8.1980, retificado em 22.8.1980 e republicado em 22.8.1981.

________. Lei nº 8.212, de 24 de julho de 1991. Dispõe sobre a organização da Seguridade Social, institui Plano de Custeio, e dá outras providências. DOU de 25.7.1991, republicado em 11.4.1996 e republicado em 14.8.1998.

________. Lei nº 9.983, de 14 de julho de 2000. Altera o Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 – Código Penal e dá outras providências. D.O.U de 17.7.2000. D.O.U. de 29.3.2005.

________. Lei nº 11.106, de 28 de março de 2005. Altera os arts. 148, 215, 216, 226, 227, 231 e acrescenta o art. 231-A ao Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 – Código Penal e dá outras providências.

________. Lei nº 11.343, Institui o Sistema Nacional de Políticas Públicas sobre Drogas - Sisnad; prescreve medidas para prevenção do uso indevido, atenção e reinserção social de usuários e dependentes de drogas; estabelece normas para repressão à produção não

autorizada e ao tráfico ilícito de drogas; define crimes e dá outras providências. DOU de 24.8.2006.

________. Lei nº 13.445, de 24 de maio de 2017. Instituti a Lei de Migração. DOU de 25.5.2017.

________. Ministério Público Federal. 2ª Câmara de Coordenação e Revisão. Voto 439/2018. Relator: Franklin Rodrigues da Costa. Julgado em 05/02/2018.

________. Ministério Público Federal. 2ª Câmara de Coordenação e Revisão. Voto 2450/2018. Relator: José Adonis Callou de Araújo Sá. Julgado em 09/04/2018.

________. Ministério Público Federal. 2ª Câmara de Coordenação e Revisão. Voto 3758/2018. Relatora: Luíza Cristina Fonseca Frischeisen. Julgado em 11/06/2018. ________. Ministério Público Federal. 2ª Câmara de Coordenação e Revisão. Voto 1665/2019. Relatora: Marcia Noll Barboza. Julgado em 11/03/2019.

________. Superior Tribunal de Justiça. Recurso em Habeas Corpus nº 31.321/PR. Relator Marco Aurélio Bellizze. DJ: 16/05/2013.

________. Superior Tribunal de Justiça. Recurso Especial nº 1544765. Relator: Nefi Cordeiro. DJ: 28/08/2017.

________. Supremo Tribunal Federal. Recurso em Habeas Corpus nº 106155. Relator: Eros Grau. DJ: 04/10/2011.

________. Supremo Tribunal Federal. Recurso em Habeas Corpus nº 804466. Relator: Eros Grau. DJ: 13/12/2011.

________. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinário nº 600817. Relator: Ricardo Lewandowski. DJ: 07/11/2013.

________. Tribunal Regional Federal da 3ª Região. Apelação Criminal nº 64682. Relator: Nino Toldo. DJ: 30/07/2018.

________. Tribunal Regional Federal da 3ª Região. Apelação Criminal nº 65573. Relator: Nino Toldo. DJ: 21/08/2018.

________. Tribunal Regional Federal da 3ª Região. Apelação Criminal nº 77067. Relator: Mauricio Kato. DJ: 27/03/2019.

________. Tribunal Regional Federal da 3ª Região. Apelação Criminal nº 77090. Relator: Mauricio Kato. DJ: 27/03/2019.

________. Tribunal Regional Federal da 3ª Região. Apelação Criminal nº 71189. Relator: Nino Toldo. DJ: 10/08/2018.

________. Tribunal Regional Federal da 3ª Região. Apelação Criminal nº 77216. Relator: José Lunardelli. DJ: 07/01/2019.

________. Tribunal Regional Federal da 3ª Região. Recurso em Sentido Estrito nº 7980. Relator: Mauricio Kato. DJ: 04/07/2018.

________. Tribunal Regional Federal da 3ª Região. Recurso em Sentido Estrito nº 8249. Relator: Mauricio Kato. DJ: 04/07/2018.

________. Tribunal Regional Federal da 3ª Região. Recurso em Sentido Estrito nº 8268. Relator: José Lunardelli. DJ: 20/04/2018.

________. Tribunal Regional Federal da 3ª Região. Regimento Interno. São Paulo, 2017.

________. Tribunal Regional Federal da 3ª Região. Revisão Criminal. Relator: José Lunardelli. DJ: 25/10/2018.

BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal, 8. ed. São Paulo: Saraiva, 2014.

CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal, Parte Geral, Vol. 1 (arts. 1º a 120). 7. ed. São Paulo: Saraiva, 2004.

DELMANTO, Celso. Código Penal Comentado. 3. ed. São Paulo: Renovar, 1997. GONÇALVES, Victor Eduardo Rios. Direito Penal, Parte Geral, 17. ed. São Paulo: Saraiva, 2011.

GRECO, Rogério. Código Penal Comentado. 10. ed. Niterói: Impetus, 2016.

GRECO, Rogério. Curso de Direito Penal: parte geral, volume I. 19. ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2017.

MASSON, Cleber. Direito Penal Esquematizado, Parte Geral, Vol. 1. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016.

MASSON, Cleber. Direito Penal: Parte Especial Arts. 213 a 359-H. São Paulo: Editora Forense, 2018.

MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal. v. 1. 12. ed. São Paulo: Atlas, 1997.

NUCCI, Guilherme de Souza. Código Penal Comentado, 17. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2017.

NUCCI, Guilherme de Souza. Curso de Direito Penal Parte Especial: Arts. 2013 a

361 do Código Penal. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2019.

NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. 2. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.

PRADO, Luiz Regis. Comentários ao Código Penal, 10. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2015.

PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro, Parte Especial. v. 2. 16. ed. São Paulo: Editora Forense, 2018.

SÃO PAULO. Tribunal de Justiça. Recurso em Sentido Estrito nº 9147069- 44.2004.8.26.0000. Relator: Willian Campos. DJ: 29/01/2008.