2.4. Reconhecimento Legal da Transexualidade no Mundo
2.4.2. Nos Países Europeus
O mesmo critério que foi utilizado para os países de fora da Europa será empregue nos países do continente europeu.
Há que ressalvar que atualmente vários são os países europeus que concedem aos transexuais o direito de, pelo menos, alterarem o seu primeiro nome. A maioria fornece também uma via de alteração das certidões de nascimento.
Pode-se afirmar que vários países reconhecem igualmente o direito aos transexuais de casarem após a realização das cirurgias de reatribuição sexual. A título exemplificativo temos países como a França, Alemanha, Itália, Holanda, Polónia, Portugal, Roménia, Dinamarca, Suécia e Reino Unido.
Porém, a situação é diferente em alguns países da Europa de Leste. Por exemplo, países como a República Checa têm leis governamentais sobre a alteração de sexo ou, pelo menos, permitem às pessoas o exercício do direito de alterarem o seu nome em documentos legais (Letónia).
Outros países, como a Lituania, não têm nem estão a elaborar qualquer legislação nesse sentido.
Perante isto, faz-se agora uma referência mais detalhada à situação legal que os transexuais enfrentam em alguns países europeus.
Alemanha
Desde 10 de outubro de 1980 que a Alemanha (na altura República Federal da Alemanha em contraposição à República Democrática Alemã) tem uma lei que regula a
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mudança de nome e de género legal. É a chamada “Gesetz über die Änderung der
Vornamen und die Feststellung der Geschlechtszugehörigkeit in besonderen Fällen – (Transsexuellengesetz – TSG)” – cujo texto original consta do Anexo II-2.
Na Alemanha, como em muitos países cuja legislação é, pelo menos parcialmente, baseada no Código Napoleónico, o primeiro nome tem que ser específico do género. Qualquer um pode obter apenas a mudança de nome e mais tarde alterar a menção de sexo legal, se possível ou desejada, ou obter ambas as alterações num mesmo processo judicial.
Em ambos os casos, têm de ser apresentados em tribunal dois pareceres especiali- zados, afirmando que (1) o diagnóstico médico de transexualismo está feito, (2) a pessoa sentiu a necessidade de viver “de acordo com os seus desejos” por, pelo menos, três anos, e (3) ser improvável que o “sentimento de pertencer ao outro sexo / género” irá modificar.
A alteração do nome pode ser revogada se a pessoa se casar e, de seguida,for pai ou der à luz uma criança que tenha sido concebida logo após a mudança de nome ter sido validada.
Para a mudança da menção de sexo legal, é ainda requerido que a pessoa seja permanentemente infértil e, se tenha submetido a cirurgia por meio da qual as suas características sexuais exteriores se tenham alterado para uma aproximação significativa à aparência do outro sexo. Todavia, estes últimos requisitos estão suspensos por decisão do Tribunal Constitucional Federal de 11 de janeiro de 2011, entrando em vigor apenas após publicação de nova legislação, o que até à data não aconteceu!
Todavia a legislação, ainda em vigor, tem sido imensamente criticada dada a expo- sição a que os transexuais são sujeitos com a apresentação em tribunal do requerimento para alteração das menções de nome e sexo legal e de terem de estar dependentes da decisão judicial para o conseguirem.
Espanha
Desde 15 de março de 2007 que, de acordo com a Ley 3/2007, é permitido aos transexuais alterarem o seu nome e sexo legal em todos os documentos e registos públi- cos, com base num pedido pessoal, independentemente de se ter submetido à cirurgia de reatribuição sexual – ver Anexo II-5.
No entanto, têm de preencher alguns requisitos para que essa alteração seja auto- rizada (artigo 4). Desde logo, a pessoa terá de provar (a) que lhe foi diagnosticada disfo- ria de género mediante apresentação de atestado de um médico ou psicólogo clínico,
Mestrado em Medicina Legal inscritos nos colégios da especialidade espanhóis ou cujos títulos tenham sido reconhe- cidos ou homologados em Espanha e, (b) que essa disforia foi tratada durante, pelo menos, dois anos para conformar as suas características físicas às correspondentes do sexo desejado e reclamado.
O atestado médico terá de referir (1) a existência de dissonância entre o sexo mor- fológico ou o género fisiológico inicialmente inscrito e a identidade de género sentida pelo requerente ou sexo psicológico, assim como a estabilidade e a persistência desta disso- nância e, (2) a ausência de transtornos de personalidade que possam influir, de forma determinante, na existência da dissonância anterior.
Holanda
Com a Lei de 1 de agosto de 1985, foi permitida a alteração do sexo que foi atribuí- do ao transexual à nascença, exigindo-se apenas que a pessoa não fosse casada e se revelasse incapaz de procriar. Tal alteração era requerida em tribunal. Com esta altera- ção o registo civil da pessoa era atualizado e a pessoa teria a possibilidade de obter pas- saporte e carta de condução com o novo nome e sexo (Lima, 2001).
A última alteração a esta lei foi efetuada a 26 de julho de 2013 tendo a mesma ver- sado sobre os requisitos e o formalismo que o transexual pode utilizar para requerer a alteração de nome e do sexo legal junto do registo civil. Assim, deixou de ser exigida a cirurgia e a esterilização como requisitos para a mudança do sexo legal na certidão de nascimento, bem como o transexual já não terá de requerer essa alteração em tribunal bastando requerer junto do registo civil competente.
Irlanda
Neste país, atualmente, não é possível aos transexuais a alteração da sua certidão de nascimento. É prova disso a decisão que o Supremo Tribunal Irlandês tomou relativa- mente ao caso da Dra. Lydia Foy.
A Dra. Lydia Foy, uma mulher transexual, deu origem ao primeiro caso legal na Irlanda em busca de uma nova certidão de nascimento e reconhecimento legal do seu género feminino. Ela requereu essa alteração ao registo civil em março de 1993 com o intuito de obter uma nova certidão de nascimento com o seu género feminino. Depois de anos de correspondência inútil, ela iniciou um processo judicial em 1997, tendo-se feito representar pelo Centro de Assessoria Jurídica Gratuita (FLAC).
O Supremo Tribunal decidiu contra ela a 9 de julho de 2002. Ironicamente, dois dias depois, o Tribunal Europeu dos Direitos Humanos (TEDH) considerou que o Reino Unido
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tinha violado os direitos de duas mulheres transexuais a quem também tinham sido recu- sadas as alterações das certidões de nascimento. A legislação no Reino Unido era, à data, semelhante à da Irlanda, mas no Reino Unido rapidamente foi alterada na sequên- cia dos acórdãos do TEDH. A Convenção Europeia dos Direitos do Homem (CEDH) não tinha efeito direto na Irlanda naquele momento, mas foi dado um enorme efeito interno pela mesma em 2003 (Stack, 2013; Tinsley, 2013; Holland, 2013).
A Dra. Lydia Foy, em seguida, iniciou um novo processo baseando-se na CEDH e nos acórdãos recentes de transexuais emanados pelo Tribunal de Estrasburgo e a 19 de outubro de 2007, o Supremo Tribunal proferiu o seu acórdão tendo o juiz considerado que a Dra. Lydia Foy não tinha solução de acordo com o direito irlandês; no entanto, con- cedeu-lhe uma declaração nos termos da nova lei que o direito irlandês era incompatível com a CEDH por causa da sua incapacidade de prever o reconhecimento das pessoas transexuais. O juiz disse sobre esta questão que "a Irlanda a partir de agora está muito isolada dentro dos Estados membros do Conselho da Europa". Também expressou uma frustração considerável pelo facto de o Governo não ter tomado todas as medidas neces- sárias para ajudar as pessoas transexuais cinco anos após a decisão de Goodwin no Tribunal de Estrasburgo (Stack, 2013). O Governo recorreu da decisão para o Supremo Tribunal mas a opinião pública sobre este tema estava a mudar e no seu "Programa Renovado de Governo ", em outubro de 2009, prometeu " introduzir o reconhecimento legal do género adquirido pelos transexuais" (European Court, 2013).
Em março de 2013, e vinte anos após a entrada do primeiro pedido de uma nova certidão de nascimento, a Dra. Lydia Foy ainda não possuía essa certidão de nascimento com o nome e o sexo adequados à situação real!
Finalmente, a 17 de julho de 2013, foi apresentada uma proposta de lei sobre o reconhecimento legal de pessoas transexuais. Essa legislação tem como objetivo permitir às pessoas transexuais o direito a novas certidões de nascimento onde constará o sexo adquirido bem como lhes irá permitir casar e entrar em parcerias civis (Tinsley, 2013).
Todavia, esses direitos não serão extensíveis aos transexuais que já são casados pois esse reconhecimento legal entraria em conflito com a proibição do Estado relativa- mente aos casamentos homossexuais.
Segundo o projeto de lei, a pessoa que procura o reconhecimento do seu sexo legal terá de dirigir um pedido ao Departamento de Proteção Social com uma autodeclaração onde declare pretender viver permanentemente no novo género. Também precisará de uma declaração do seu médico que comprove a mudança de sexo.
A Ministra da Proteção Social, Joan Burton, disse que a questão tinha sido " deixa- da sem solução por muito tempo", referindo-se à decisão do Supremo Tribunal de 2007
Mestrado em Medicina Legal onde foi afirmado que a Irlanda não cumpriu as obrigações de direitos humanos ao não reconhecer as pessoas transexuais.
Itália
As cirurgias de mudança de sexo desde há algumas décadas que são legais, dependendo apenas de aprovação médica. No entanto, a identidade de género não faz parte da legislação de anti-discriminação em vigor na Itália.
A 14 de abril de 1982, a Itália tornou-se o terceiro país do mundo a reconhecer o direito de alterar o sexo legal - ver Anexo II-3. Antes da Itália apenas a Suécia (1972) e a Alemanha (1980) tinham reconhecido esse direito (Lima, 2001).
De acordo com a lei italiana sobre o transexualismo, atualizada a 09 de janeiro de 2012, a retificação do sexo legal rege-se pelo direito ordinário de cognição e este ato é notificado ao cônjuge e filhos do requerente.
Todavia, se o tribunal concluir pela necessidade de ajustamento das características sexuais através de tratamento médico-cirúrgico, o mesmo é autorizado através de uma sentença definitiva.
A decisão de retificação do sexo legal não tem efeitos retroativos determinando-se, dessa forma a dissolução do casamento ou a cessação dos efeitos civis decorrentes do casamento religioso.
Ora, em 2005, um casal, de pessoas de sexo diferente, casou-se mas, alguns anos mais tarde, Alessandro – o homem – decidiu fazer a mudança para o sexo feminino. Em 2009, Alessandro tornou-se Alessandra, de acordo com a lei italiana sobre o transexua- lismo.
Mais tarde, o casal descobriu que o casamento tinha sido dissolvido porque se tinha tornado num casal de pessoas do mesmo sexo, e isto sem eles terem pedido o divórcio num tribunal civil.
A Lei sobre o transexualismo (Lei n.º 164/1982) determina que, quando uma pes- soa transexual é casada com outra pessoa do mesmo sexo legal, o casal deve divorciar- se, mas no caso de Alessandra e sua esposa não havia vontade para se divorciarem.
O casal pediu ao Tribunal Civil de Modena para anular a ordem de dissolução do seu casamento e a 27 de outubro de 2010, o tribunal decidiu em favor do casal. No entanto, o Ministério do Interior italiano recorreu da decisão e desta vez o Tribunal de Apelação de Bolonha reverteu a decisão de 1.ª instância. Mais tarde, o casal recorreu da decisão para o Tribunal de Cassação. A 06 de junho de 2013, a Cassação perguntou ao Tribunal Constitucional se a Lei sobre o transexualismo seria inconstitutional quando
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ordena a dissolução do casamento, aplicando a Lei de Divórcio (Lei de 1 de dezembro de 1970, n.º 898), mesmo que o casal não peça para isso acontecer. Está prevista uma decisão do Tribunal Constitucional em 2014.
Lituânia
Até agora, não foi dada aos transexuais a possibilidade de alterarem os registos relacionados com o género. Mesmo a capacidade de mudar o nome é limitada: é possível mudar a partir de um nome específico de um género para um nome neutro, mas apenas se as pessoas forem solteiras. Apesar de o direito fundamental de mudança de sexo estar descrito no Código Civil da Lituânia (artigo 2.27), este direito é letra morta pois não existe lei específica sobre a mudança de sexo.
Sob pressão da ONU e da Europa, nomeadamente por uma decisão do TEDH pro- ferida em 2007, o Ministério da Justiça da Lituânia propôs um novo projeto de lei, em 2012, onde se dispõe que, às pessoas que se submeteram a cirurgia de mudança de sexo deveriam ser emitidos novos documentos de identidade, sem necessidade de um processo judicial demorado (European Court, 2013). Contudo, este projeto de lei ainda se encontra em fase de discussão parlamentar pois, simultaneamente, os legisladores que- rem eliminar as disposições relativas ao apoio financeiro que o Estado fornece às cirur- gias de mudança de sexo, objetando incluí-los na nova legislação, o que legitimaria cirur- gias "imorais" na Lituânia. Mas essa mudança parece ir contra o espírito das exigências internacionais.
Os defensores dos direitos humanos têm vindo a argumentar que, se essas propos- tas forem aprovadas e transformadas em lei, a situação das pessoas transexuais poderá tornar-se ainda pior (Hammarberg, 2011).
Pode dizer-se que, perante tais factos, os transexuais enfrentam dois grandes obs- táculos na Lituânia. Em primeiro lugar, as cirurgias de mudança de sexo não serem devi- damente reconhecidas por lei e, em segundo lugar, se uma pessoa transexual sofrer mudança exterior de sexo, ser-lhe recusada a emissão de novos documentos de identi- dade. A serem emitidos novos documentos só com recurso a um processo judicial demo- rado – objetivo que o Ministério da Justiça da Lituânia quer ver resolvido com a proposta de lei que apresentou.
Essa proposta prevê um procedimento que permitirá aos cartórios de registo civil registar a mudança de sexo mediante, tão-somente, a apresentação de uma declaração médica.
Mestrado em Medicina Legal Atualmente, o Código Civil prevê que qualquer pessoa solteira e maior de idade tem o direito de mudança de sexo anatómico, se clinicamente for viável, mas continua a não existir uma lei que imponha isso, como sugerido pelo TEDH.
Polónia
Não existe qualquer diploma legislativo sobre a mudança de género, apesar de o direito de mudar o sexo legal ser geralmente reconhecido.
O artigo 189.º do Código de Processo Civil Polaco permite que um indivíduo peça ao tribunal para determinar os seus direitos e relações legais em muitos contextos, incluindo alterar o registo do sexo legal no registo civil.
Em razão desta disposição os tribunais polacos aprovam frequentemente os pedi- dos legais para alterar as menções do registo, nome e os restantes documentos públicos. É praticamente necessário que o tribunal deve ser provido com provas médicas da sua transexualidade.
A primeira sentença, marcante nos casos de mudança de sexo, foi proferida pelo Tribunal de Varsóvia, em 1964. O Tribunal argumentou que era possível, em face do pro- cesso civil, atuar sobre as menções constantes do registo civil para mudar de sexo após a cirurgia de redesignação genital a que a pessoa se submeteu.
Em 1983, o Supremo Tribunal decidiu que, em alguns casos, quando os atributos de género recém-formado são predominantes, é possível mudar de sexo legal, mesmo antes da cirurgia de redesignação genital (Legal aspects, 2013).
Reino Unido
Historicamente, os transexuais tiveram sempre sucesso em conseguir as alterações às suas certidões de nascimento e a realização de casamentos.
Esta situação foi primeiramente contestada a nível legal na década de 1960, no caso de Ross Alexander, onde o Tribunal de Sessão decidiu que a alteração de certidão era legítima para efeitos de herdar um título, uma decisão posteriormente confirmada pelo Ministro do Interior. No entanto, o caso foi mantido em segredo e num tribunal esco- cês, não existindo um único caso relatado publicamente num tribunal de Inglês até 1970.
Neste ano, surge o caso de Corbett vs Corbett, onde Arthur Corbett tentou anular o seu casamento com April Ashley, alegando que os transexuais não eram reconhecidos no direito Inglês. Decidiu-se que, para os fins de casamento, um transexual já operado seria considerado como sendo do sexo que tinha no nascimento (European Court, 2013).
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Isso estabeleceu o precedente para as décadas seguintes. As pessoas que pensa- vam ter casamentos válidos acabavam por não os ter e a anterior mudança não oficial de certidões de nascimento foi interrompida.
Mesmo assim, as pessoas transexuais foram capazes de mudar os seus nomes livremente, de ver os seus passaportes e cartas de condução alterados, de ver as suas menções na Segurança Social alteradas, e assim por diante.
Foi introduzida um pouco de legislação para eliminar a discriminação contra as pessoas transexuais no emprego.
Nos anos de 80 e 90 do séc. XX, o grupo de pressão, Press for Change, ajudou as pessoas a recorrerem com vários casos para o Tribunal Europeu dos Direitos Humanos (TEDH) sobre esta questão. Em Rees vs Reino Unido, de 1986, foi decidido que o Reino Unido não estava a violar quaisquer direitos humanos, mas que deveria manter a situa- ção sob revisão (European Court, 2013).
Em 2002, no caso Goodwin vs. Reino Unido foi decidido que os direitos à privaci- dade e à vida familiar estavam a ser violados (European Court, 2013).
Em resposta, o Parlamento aprovou o Gender Recognition Act de 2004, que efeti- vamente veio a conceder o reconhecimento legal completo para as pessoas transexuais – ver Anexo II-4.
Em contraste com os sistemas legais de outros países, aqui o processo de reco- nhecimento de género não exige que os candidatos já se tenham submetido à cirurgia de reatribuição sexual. Eles só precisam demonstrar que sofrem de disforia de género, leva- ram a vida de acordo com o “sexo adquirido” por dois anos e pretendem continuar dessa forma até a morte.
Roménia
A Constituição de 1991 reconhece o princípio da igualdade entre homens e mulhe- res, mas não toca no assunto da discriminação por questões transexuais nem sobre aspectos relacionados à orientação sexual.
Ao realizar-se uma pesquisa em relação aos conteúdos das leis romenas e regula- mentos ficou evidente a escassez de referências até ao próprio termo – transexual – ou termos relacionados.
Historicamente, há relatos na imprensa de cirurgias de mudança de sexo realizadas na Roménia e que, supostamente, podem ser compensados a partir do Fundo Nacional de Saúde se o beneficiário transexual tiver contribuído para esse fundo (Transexualismo na Roménia, s.d.).
Mestrado em Medicina Legal No entanto, além da dimensão médica, os direitos das pessoas transexuais na Roménia não estão expressamente previstos em qualquer legislação específica e não há deduções específicas que possam ser feitas em relação à discriminação contra as mulhe- res transexuais em particular. Os direitos das pessoas transexuais encontram-se protegi- dos e incluídos nas disposições mais gerais sobre a igualdade previstas na Portaria Governamental n.º 137/2000, de 31 de agosto, sobre a prevenção da discriminação.
Com relação à dimensão administrativa dos direitos das pessoas transexuais, a Portaria Governamental n.º 41/2003, de 30 de janeiro (" Portaria da Mudança de Nome”) sobre a obtenção e mudança administrativa dos nomes de indivíduos, prevê que é tido como razão suficiente para mudar de nome, através de um processo administrativo, o facto de a cirurgia de mudança de sexo ter sido autorizada por decisão judicial definitiva e irrevogável e que a respetiva pessoa pretenda ter um nome correspondente ao seu sexo após a operação sendo necessária a apresentação de um atestado médico como prova do género físico com que a pessoa transexual ficou após a cirurgia (Transexualismo na Roménia, s.d.).
Suécia
Data de 21 de abril de 1972 a primeira lei europeia sobre a determinação do sexo e seu reconhecimento legal tendo cabido a iniciativa à Suécia – ver Anexo II-1, na sua ver- são atualizada.
Originalmente, a responsabilidade pela decisão de conceder a redesignação de sexo a uma pessoa cabia a um conselho nacional que, por sua vez, nomeava uma comissão especial com conhecimentos especializados no âmbito médico e legal para lidar com estas questões.
Antes da decisão ser tomada, o caso era encaminhado para três conselhos de especialistas: um de Psiquiatria, outro de Endocrinologia e outro de Direito. Estes conse- lhos tinham de lidar ainda com a questão da esterilização e castração.
Se o pedido do paciente fosse aprovado, o conselho nacional instruia o registo paroquial para alterar a menção e autorizava outras entidades para fazerem as altera- ções necessárias em vários documentos.
Quanto à mudança de nome era geralmente efetuada muito antes da cirurgia ser realizada.
Para tal, a lei estabelecia certas condições para a mudança de sexo: Devia ter sido diagnosticada a síndrome de transexualismo; Incapacidade para procriar;
Mestrado em Medicina Legal Idade mínima de 18 anos;
Cidadania sueca e estado civil de solteiro no momento do pedido;