APROVADO POR MAIORIA DOS MEMBROS PRESENTES NA REUNIÃO DA CITE DE 14 DE FEVEREIRO DE 2007, COM OS VOTOS CONTRA

DAS REPRESENTANTES DA CGTP – CONFEDERAÇÃO GERAL DOS TRABALHADORES PORTUGUESES E DA UGT – UNIÃO GERAL DE TRABALHADORES, QUE APRESENTOU A SEGUINTE DECLARAÇÃO DE VOTO:

A UGT vota desfavoravelmente este projecto de parecer, pois considera que na situação em apreço a trabalhadora estava afectada física e psicologicamente, em virtude de um descolamento da placenta. Mais, entendemos que, nesta situação, a sanção disciplinar a aplicar poderia ser menos gravosa e proporcional ao facto praticado.

PARECER N.o_15/CITE/2007

Assunto: Parecer prévio ao despedimento de trabalhadora lactante, nos termos do

artigo 51.o_{do Código do Trabalho e da alínea c) do n.}o_{1 do artigo 98.}o

da Lei n.o_{35/2004, de 29 de Julho}

Processo n.o_{19 – DL-E/2007}

III – OBJECTO

1.1. Em 16 de Janeiro de 2007, a CITE recebeu carta registada do Senhor Presidente da Direcção do …, dizendo que … por força das circuns-

tâncias vem-nos na necessidade de proceder a extinção de posto de trabalho que no caso concreto atinge, pelos critérios a Senhora … , actualmente lactante.

1.2. A instituição … é definida pelo seu presidente como Associação Social – IPSS n.o _{…, que desenvolve as suas actividades na área social, sem}

alojamento.

1.3. Na referida carta, o Presidente da Direcção justifica a sua posição …

em virtude dos valores/receitas de Novembro seguirem as tendências de Outubro de 2006.

1.4. Evoca ainda o decréscimo de utentes, não o quantificando e desconhe- cendo-se o rácio de que partiu a Instituição.

1.5. Refere ainda a fls. 2 da informação de 2 de Janeiro de 2007, que está a

agir de boa fé e que em face dos resultados financeiros se torna impos- sível a subsistência da relação de trabalho …

1.6. Em 1 de Fevereiro de 2007, encetaram-se vários contactos telefónicos com o espaço … sem sucesso, dado que o telefone se encontra fora de

serviço (à data da elaboração do parecer).

1.7. Ainda nesse dia foi expedida carta urgente solicitando informações complementares, a saber:

– Número de utentes no ano lectivo de 2005/2006 e 2006/2007; – Plano de actividades dos anos lectivos 2005/2006 e 2006/2007; – Relatório financeiro relativo ao ano de 2005 e 2006, donde conste o

parecer do técnico oficial de contas e a aprovação da trabalhadora; – Morada da trabalhadora.

1.8. Até à data da elaboração deste projecto de parecer, não obtivemos qual- quer resposta por parte da Direcção nem foi recebida qualquer outra documentação ou justificação adicional, já solicitada.

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1.9. Também não foi possível contactar a trabalhadora porque não nos foi fornecido o seu contacto pela entidade empregadora, pese embora a nossa solicitação nesse sentido.

1.10. Constatando inúmeras fragilidades procedimentais neste processo ao nível instrutório, foram solicitados esclarecimentos ao Centro Distrital da Segurança Social de …

1.11. Do e-mail, recebido em 9 de Fevereiro de 2007, resulta que Relativa-

mente aos dados solicitados, somos a informar que a Instituição a que se refere é IPSS estando registada com o n.o _{… de … a funcionar na} Av. … , em … , desenvolve actividade de Creche, não possuindo acordos de Cooperação. Desconhece-se o n.o_{de utentes que frequentam a IPSS.} Tratando-se de uma actividade lucrativa, esta deve reger-se pelo Dec.- -Lei n.o_{133-A/97de, 30 de Maio, Despacho Normativo 99/89, de 27 de} Outubro – Actividades de Creche e Despacho Normativo 96/89 – Activi- dades de ATL.

III – ENQUADRAMENTO JURÍDICO

2.1. O acesso ao emprego em condições de igualdade é um direito consa- grado na Constituição da República Portuguesa e assegurado através de legislação específica. Também o direito a especial protecção durante a gravidez e após o parto, incluindo a dispensa do trabalho por período adequado, sem perda de retribuição ou de quaisquer regalias, nos termos do disposto no n.o _{3 do artigo 68.}o_{da Constituição da República Portu-}

guesa, encontra especial acolhimento no ordenamento jurídico nacional, nomeadamente no Código do Trabalho e na Lei regulamentadora. 2.2. Como consequência do princípio constitucional indicado, sempre que

se mostre necessário promover um despedimento individual, a entidade empregadora tem sempre que formalizar por escrito, com a invocação individualizadora das infracções praticadas.

2.3. O despedimento de uma trabalhadora grávida, puérpera ou lactante presume-se feito sem justa causa, e só pode ser concretizado, após ter sido dado o prévio parecer da CITE, e se este for desfavorável, o despe- dimento só pode ocorrer após decisão judicial que reconheça a exis- tência do motivo justificativo.

2.4. A regulamentação da protecção no despedimento encontra-se prevista no n.o _{1 do artigo 51.}o _{do Código do Trabalho, e o não respeito pelas}

regras estabelecidas pode indiciar a existência de discriminação.

2.5. O recurso ao despedimento por extinção do posto de trabalho continua dependente de um apertado conjunto de requisitos substanciais e proces-

suais, que obriga o empregador a ter especiais cautelas no cumprimento das diversas regras subjacentes a este procedimento.

2.6. Assim, compulsado todo o processo e não obstante todas as diligên- cias pela Comissão no sentido de a Associação enviar os elementos documentais por forma a esclarecer as dúvidas suscitadas no decurso da apreciação instrutória deste processo, a verdade é que, até agora, com os documentos disponíveis, podemos sustentar que, efectivamente, os requisitos cumulativos previstos no artigo 403.o _{do Código do Trabalho}

não estão todos cumpridos. Senão vejamos:

A empresa alega dificuldades económicas e, efectivamente, essa situação vem de alguma forma plasmada no sintético relatório de contas. Refere um saldo negativo de € 320,18 no mês de Setembro de 2006 e igual saldo negativo em Outubro de 2006 (curiosamente menor), de € 149,11, apresentando uma previsão negativa de € 344,50.

Ora, invocando a entidade patronal motivos económicos para justificar a extinção do posto de trabalho desta trabalhadora, cabe-lhe o ónus da prova desses motivos, bem como do cumprimento de todos os trâmites legais, que, com fundamento nela, determinam a cessação do contrato. Da apreciação do documento, resulta que as receitas médias mensais são sensivelmente de € 5.000 e as despesas, igualmente, de € 5.000. Não sabemos de que rácio de utentes parte a instituição, nem tão pouco nos é apresentado um relatório financeiro consistente que prove inequi- vocamente um deficit financeiro sustentado que legitime tal despedi- mento, invocando extinção de posto de trabalho.

2.7. Por outro lado, o n.o_{2 do artigo 403.}o_{do Código do Trabalho determina}

que, na concretização de postos de trabalho a extinguir, devem ser observados, por referência aos respectivos titulares, os critérios, pela ordem referida:

– Menor antiguidade no posto de trabalho; – Menor antiguidade na categoria profissional; – Categoria profissional de classe inferior; – Menor antiguidade na empresa.

Efectivamente, este requisito encontra-se cumprido dado que a traba- lhadora … é a de menor antiguidade no posto de trabalho, na categoria profissional, de classe inferior e de menor antiguidade na empresa. Mas, tratando-se de um ATL, do qual desconhecemos as idades das crianças, variável determinante no sentido de apurar o número de auxiliares de acção de educativa necessárias para o cumprimento do Despacho Normativo 99/89, de 27 de Outubro, e dado relevante no

sentido de apurar eventual discriminação na extinção do posto de trabalho desta trabalhadora lactante, fica em aberto o modo como vai esta Associação dar cabal continuidade à sua acção educativa, dado que afirma pretender continuar a sua actividade.

2.8. Por último, sabemos que esta instituição, embora invoque a condição de IPSS, efectivamente não levou por diante o processo que lhe permitiria beneficiar de acordos de cooperação com a Segurança Social, que natu- ralmente a ajudariam a minimizar eventuais prejuízos.

2.9. Efectivamente, a comprovada redução da actividade da empresa pres- supõe uma substancial redução de rendimentos, não se verificando este fundamento, dado que só se provou um deficit que, no cômputo de € 5000, não passa de uma minudência …, de € 344,50, que são apenas um ligeiro decréscimo na actividade lucrativa

Para a extinção do posto de trabalho, não basta apenas uma decisão da entidade patronal, sendo necessário que esta cumpra o formalismo legal previsto para a extinção, o qual, no caso sub judice, claramente não se encontra cumprido.

III – CONCLUSÃO

3.1. Na sequência de todo o exposto, concluiu-se que não se encontram preenchidos os requisitos cumulativos previstos no disposto no artigo 403.o_{do Código do Trabalho, para a extinção do posto de trabalho por}

motivos económicos.

3.2. Concluindo-se, assim, que o despedimento, a ocorrer, constituirá uma prática discriminatória em função do sexo, a Comissão entende haver razão para emitir parecer desfavorável ao despedimento da trabalhadora, …, dado que os motivos invocados pela Associação são manifestamente insuficientes, para sustentar a extinção do posto de trabalho por motivos económicos.

APROVADO POR UNANIMIDADE DOS MEMBROS PRESENTES NA REUNIÃO DA CITE DE 14 DE FEVEREIRO DE 2007

PARECER N.o_16/CITE/2007

Assunto: Parecer prévio ao despedimento de trabalhadora puérpera, nos termos do

n.o _{1 do artigo 51.}o _{do Código do Trabalho, conjugado com a alínea a)}

do n.o_{1 do artigo 98.}o_{da Lei n.}o_{35/2004, de 29 de Julho}

Processo n.o_{86 – DP/2007}

III – OBJECTO

1.1. Em 5 de Março de 2007, a CITE recebeu um pedido de parecer nos termos da legislação mencionada em epígrafe, formulado pela …, S.A., quanto à sua trabalhadora puérpera …

1.2. O pedido de parecer prévio ao despedimento chegou acompanhado de cópia do processo disciplinar instaurado à arguida.

1.3. Dado não constar do processo disciplinar informação sobre o estado da trabalhadora, foi solicitado o seu envio à direcção da empresa.

1.4. A referida informação foi recebida na CITE, em 13 de Março de 2007. 1.5. A trabalhadora, que exerce as funções inerentes à categoria profissional de preparadora de roupa, foi admitida ao serviço da arguente, em 1 de Abril de 2005, para praticar … um horário de trabalho compreendido

entre as 17:00 horas e as 02:00 horas de domingo a quinta-feira.

1.6. A acusação feita à trabalhadora e constante da nota de culpa refere-se a faltas injustificadas, dadas pela mesma, no período compreendido entre 5 de Janeiro de 2006 e 1 de Novembro de 2006 (05/01, 12/07, 14/03, 25/05, 12/06, 27/06, 28/06, 06/08, 16/08, 05/09, 21/10 e 01/11), totali- zando 11 dias de trabalho.

1.7. Da mencionada acusação, consta ainda que a trabalhadora não comu- nicou previamente ou posteriormente as faltas dadas, nem apresentou qualquer justificação para tal, o que levou a entidade patronal a consi- derar as faltas injustificadas, atendendo a que as faltas justificadas, quando previsíveis, serão obrigatoriamente comunicadas ao empregador com a antecedência mínima de 5 dias, e quando imprevisíveis, serão comunicadas ao empregador, logo que possível (Cfr. n.os_{1 e 2 do artigo}

228.o_{do Código do Trabalho).}

1.8. O não cumprimento do constante nas normas citadas torna as faltas injustificadas, nos termos do disposto no n.o_{6 do artigo 229.}o_{do Código}

1.9. Mais consta da acusação que a trabalhadora arguida, ao não justificar as faltas dadas, violou o dever de assiduidade, previsto na alínea b) do n.o_{1 do artigo 121.}o_{do Código do Trabalho.}

1.10. Acresce ainda que, segundo o disposto nos n.os _{1, 2 e 3, alínea g), do}

artigo 396.o _{do Código do Trabalho, … constitui justa causa de despe-}

dimento o comportamento culposo do trabalhador que, pela sua gravi- dade e consequências, torne imediata e praticamente impossível a subsistência da relação de trabalho, designadamente quando o número de faltas injustificadas atinge, em cada ano, 10 faltas interpoladas, independentemente de qualquer prejuízo ou risco …

1.11. Face ao que antecede, o comportamento da trabalhadora quebrou a relação de confiança subjacente ao contrato de trabalho e impossibilitou a subsistência do vínculo laboral, o que constitui justa causa de despedi- mento, nos termos dos n.os_{1, 2, e 3, alínea g), do artigo 396.}o_{do Código}

do Trabalho.

1.12. A entidade patronal fixou à trabalhadora um prazo de 10 dias úteis, para, querendo, responder por escrito e requerer quaisquer diligências probatórias.

1.13. A trabalhadora não respondeu à nota de culpa, apesar de ter sido devida- mente notificada para o fazer.

III – ENQUADRAMENTO JURÍDICO

2.1. No que se refere a matéria sobre protecção no despedimento de uma trabalhadora grávida, puérpera ou lactante, em conformidade com a legislação comunitária, nomeadamente com a Directiva 76/207, na redacção dada pela Directiva 2002/73/CE, e com a Directiva 92/85/CEE do Conselho, de 19 de Outubro de 1992, a legislação nacional prevê uma protecção especial no despedimento de estas trabalhadoras, ao consagrar a obrigatoriedade de o empregador (e não da trabalhadora) solicitar parecer prévio da CITE, sempre que pretenda despedir uma trabalhadora neste estado.

O despedimento por facto imputável àquelas trabalhadoras presume-se feito sem justa causa, devendo o empregador apresentar prova em contrário, ou seja, prova em como aquela trabalhadora não está a ser despedida sem justa causa (Cfr. n.o _{2 do artigo 51.}o _{do Código do}

Trabalho).

É neste enquadramento que importa verificar se foi comprovada alguma acusação contra a trabalhadora que justifique a aplicação da sanção de despedimento.

Com efeito:

2.2. O empregador não apresentou depoimentos de testemunhas ou documentos que comprovem as acusações que imputa à trabalhadora, constantes dos pontos n.os_{4 a 7 da nota de culpa.}

2.3. Cabe ainda referir que o artigo 228.o_(n.os_{1 e 2) do Código do Trabalho,}

sob a epígrafe Comunicação da falta justificada, estabelece que, quando imprevistas, as faltas justificadas serão obrigatoriamente comunicadas à entidade patronal, logo que possível. Quando previstas, são comuni- cadas ao empregador com a antecedência mínima de cinco dias.

Em caso de incumprimento das obrigações previstas nos n.os _{1 e 2 do}

artigo 228.o_{do Código do Trabalho, as faltas são consideradas injusti-}

ficadas, de acordo com o disposto no n.o _{6 do artigo 229.}o _{do referido}

código.

2.4. Quanto ao alegado pela arguente – que o comportamento da trabalha- dora se encontra enquadrado nos termos conjugados dos n.os _{1, 2 e 3,}

alínea g), do artigo 396.o _{do Código do Trabalho – ainda que a traba-}

lhadora tivesse eventualmente faltado nos dias indicados nos autos, o comportamento da trabalhadora não constituiria justa causa de despe- dimento, uma vez que não se encontram reunidos os requisitos previstos nos n.os _{1 e 2 do mencionado preceito legal, devido ao facto de a}

arguente não ter demonstrado que o comportamento da arguida impossi- bilitou a relação laboral, conforme tem sido entendimento da jurispru- dência, designadamente a colhida no Acórdão do STJ de 15/02/2006, proferido no processo n.o _{0552844, que refere: O comportamento}

previsto no artigo 9.o_{, n.}o _{2, al. g) da LCCT (faltas não justificadas ao} trabalho que determinem directamente prejuízos ou, independentemente de qualquer prejuízo ou risco, quando o número de faltas injustificadas atingir, em cada ano, cinco seguidas ou dez interpoladas) não implica a verificação automática da justa causa de despedimento, impondo-se averiguar do preenchimento da cláusula geral contida no n.o_{1 do mesmo} preceito (actualmente n.o_{1 do artigo 396.}o_{do Código do Trabalho).}

III – CONCLUSÃO

3.1. O empregador não apresentou depoimentos de testemunhas ou documentos que comprovem as acusações que imputa à trabalhadora, constantes dos pontos n.os_{4 a 7 da nota de culpa.}

3.2. Ainda que os factos constantes da nota de culpa se encontrassem comprovados, para haver justa causa de despedimento teriam que estar reunidos os requisitos previstos nos n.os_{1 e 2 do artigo 396.}o_{do Código}

3.3. Face ao que antecede, considera-se que a empresa …, S.A., não ilidiu a presunção constante do n.o_{2 do artigo 51.}o_{do Código do Trabalho, e,}

nestes termos, o parecer é desfavorável ao despedimento da trabalhadora puérpera …

APROVADO POR UNANIMIDADE DOS MEMBROS PRESENTES NA