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3. ESTRUTURA ORGANIZACIONAL E ÓRGÃOS DE CONTROLE E BOAS

3.2 Órgãos de controle

3.2.3 Banco Central do Brasil

Outra autarquia federal do Sistema Financeiro Nacional que possui fundamental importância no combate a fraudes é o Banco Central do Brasil, o “banco dos bancos”. Sua competência é extensa e prevista na Lei n. 4.595, de 31

de dezembro de 1964, resultado de evolução institucional que se iniciou em 1808.184 Sua contribuição no universo dos fundos de pensão se justifica porque a

carteira de investimentos dos ativos carece de diversificação no mercado financeiro e este sofre o controle do Banco Central, concebido para organizar o sistema monetário nacional e conceder autorização às instituições financeiras, fiscalizá-las e puni-las, conforme incisos IX e X do art. 10 da Lei n. 4.595/1964.

O Banco Central possui grande importância para a economia brasileira, porquanto seus poderes de fiscalização abrangem todo o sistema financeiro formado por bancos, corretoras, financeiras, distribuidoras, cooperativas de crédito e consórcios, além das funções de cuidar da política cambial e monetária. Ainda mais pelo fato de ter criado o Comitê Estratégico de Gestão da Prevenção à Lavagem de Dinheiro e ao Financiamento do Terrorismo (CGPLD/FT), que tem como objetivo a prevenção de ilícitos financeiros e cambiais, bem como a fiscalização de instituições que apresentem operações atípicas, alto volume de operações e indicadores de práticas inadequadas de análise de operações atípicas. A Lei n. 9.613/1998, alterada pela Lei n. 12.683/2012, que regula o delito de lavagem de bens, foi importante avanço para tornar mais eficiente a persecução penal dos crimes de lavagem de dinheiro, frequentemente relacionado com operações financeiras em fundos de pensão.

Como as entidades fechadas de previdência complementar normalmente necessitam investir seus ativos no mercado financeiro, e como este é da alçada fiscalizatória do Banco Central, indiretamente a instituição contribui para o combate a fraudes daqueles que costumam estar ligados a transações com ativos previdenciários envolvendo valores mobiliários, a exemplo dos bancos de investimentos e corretoras.

Como supervisor do sistema financeiro, o Banco Central auxilia na prevenção de atividades cambiais e financeiras ilícitas. Nesse tocante, ele

184 Nesse ano, quando o príncipe regente de Portugal, D. João, desembarcou no Brasil, criou o

Banco do Brasil com o objetivo de assumir em parte as funções de banco central, mas esse duplo papel não deu certo. Em 1945, foi editado o Decreto n. 7.293 para criar a Superintendência da Moeda e do Crédito (Sumoc), com o fim de exercer controle sobre o conturbado mercado financeiro e regular a inflação. Somente em 1964 foi criada a autarquia Banco Central do Brasil.

indiretamente ajuda no combate de distorções de investimentos realizados, inclusive aqueles que têm participação do patrimônio dos fundos de pensão.

O Banco Central, por meio de órgão colegiado, pode instaurar Processo Administrativo Sancionador e Termo de Compromisso (Copat), previsto no art. 132, IV, do Regimento Interno:

Art. 132. Integram ainda a estrutura do Banco Central os seguintes órgãos colegiados, cuja estrutura e funcionamento se encontram em normativos específicos:

[...]

IV – Comitê de Decisão de Processo Administrativo Sancionador e de Termo de Compromisso (Copat), com as atribuições de:

a) proferir decisão condenatória ou absolutória em processos administrativos sancionadores e decidir sobre pleitos de atribuição de efeito suspensivo ao recurso interposto contra as suas decisões que envolvam:

1. as instituições supervisionadas pelo Banco Central e os integrantes do SPB;

2. os administradores, membros da diretoria, do conselho de administração, do conselho fiscal, do comitê de auditoria e de outros órgãos previstos no estatuto ou no contrato social das pessoas jurídicas referidas no ponto 1;

3. as pessoas físicas e jurídicas que prestem serviço de auditoria independente ou de auditoria cooperativa para as pessoas jurídicas referidas no ponto 1 e seus administradores e responsáveis técnicos; e

4. as pessoas físicas e jurídicas que exerçam, sem a devida autorização, atividade sujeita à supervisão ou à vigilância do Banco Central do Brasil; [...].185

Entre as infrações que o Banco Central combate estão a sonegação de informações, dificuldade de fiscalização, negligenciamento de boas práticas de auditoria, de concessão de crédito e de contabilidade, desvio de recursos e o descuido dos controles internos. O Banco Central pode se valer de vários instrumentos para fiscalizar transgressores e puni-los, como assinatura do Termo de Compromisso, Acordo Administrativo em Processo de Supervisão, Tramitação do Processo Administrativo Sancionador e Medidas Coercitivas e Acautelatórias, estas com previsão de multa diária de R$ 100 mil para empresas que se recusarem a cumprir determinações da autarquia. As penalidades financeiras são

185 BRASIL. Banco Central da República do Brasil. Regimento Interno/do Banco Central do Brasil,

p. 94. Disponível em: https://www.bcb.gov.br/Adm/RegimentoInterno/RegimentoInterno.pdf. Acesso em: 30 mar. 2019.

proporcionais e dissuasivas, com novas multas que podem ser de até R$ 2 bilhões, como dispõe o art. 7º da Lei n. 13.506/2017.

A dosimetria das penalidades varia de acordo com as peculiaridades do caso, mas existem critérios objetivos, elencados no art. 10 da Lei n. 13.506/2017, a saber: a) a gravidade e duração da infração; b) o grau de lesão efetiva ou potencial ao Sistema Financeiro Nacional, ao Sistema de Consórcios, ao Sistema de Pagamentos Brasileiro, à instituição ou a terceiros; c) a vantagem auferida ou pretendida pelo infrator; capacidade econômica do infrator; d) o valor da operação; reincidência; e e) a colaboração do infrator para apurar a infração.

A atuação fiscalizatória e sancionadora do Banco Central pode afetar corretoras que possuam ligação com fundos de investimento previdenciário.

Relatórios de fiscalização do Banco Central e da CVM identificaram sinais de irregularidades e apontaram corretoras e pessoas físicas que negociaram com fundos de pensão. Exemplo disso são as operações da corretora Laeta S/A DTVM, relacionada na CPI dos Correios por ter cometido várias irregularidades no sistema financeiro, a fim de obter vantagem da fundação Postalis, o que gerou uma série de processos sancionadores do Banco Central.

As irregularidades investigadas foram, por exemplo, manipulação do mercado (criação artificial de condições), indícios de lavagem de dinheiro e operações de day trade.186 Como se constata do relatório da CPI dos Correios, a

motivação do Banco Central para instaurar processos investigativos administrativos fundamentou-se especificamente nas conclusões da sub-relatoria da CPI:

1. Manipulação de Mercado – operações atípicas em negócios com opções flexíveis de dólares na modalidade de registro sem garantia. É identificado um esquema fraudulento, conhecido como “esquenta-esfria dinheiro”, que consiste em operações que, apesar de revestidas de aparente licitude, são na verdade operações simuladas para proporcionar lucro ou prejuízo para os participantes, segundo suas conveniências diante do fisco;

2. Indícios de Lavagem de dinheiro – ineficácia da Laeta em implementar e fazer cumprir controles internos para manter

186 Day trade é uma operação lícita no mercado financeiro, mas, no âmbito das EFPCs, costuma

ser usada com fim diverso para o qual foi pensada. Trata-se da prática de o investidor comprar e vender no mesmo dia ações, opções ou contratos futuros. Essa transação gera lucro se o preço do ativo for vendido pelo valor acima do da compra. No item 3.4.3 o assunto será abordado em detalhes.

cadastro de seus clientes, de acordo com as normas legais e regulamentares, que dispõem sobre os crimes de lavagem de dinheiro ou ocultação de bens, direitos e valores e sobre prevenção da utilização do sistema financeiro para a prática de tais ilícitos;

3. Registro fora de prazo – contratos em operações day-trade que somente foram registrados posteriormente à execução;

4. Recorrência de operações com ajuste negativo para os fundos; 5. Práticas fiscais e contábeis irregulares;

6. Adulteração de notas de negociação com operações flexíveis na BM&F – sérios indícios de transferência de recursos financeiros sem motivação econômica sustentável;

7. Indicativo de Transferência Indevida de recursos – a Laeta está envolvida em processo, em conjunto com outras empresas e pessoas, no qual há suspeita de transferência de recursos a pessoas que não têm ficha cadastral compatível com o volume financeiro;

8. Compra e Venda de Títulos Públicos – operações de compras e vendas de títulos públicos federais com preços fora de mercado, com indício de prejuízo para os fundos de pensão.187

O Banco Central tem prerrogativa de instaurar processo investigativo administrativo para apurar irregularidades no mercado financeiro, inclusive operações de títulos com preços em dissonância ao praticado no mercado, a exemplo do expediente executado no FIP superestimado.

A atuação do Banco Central do Brasil contribui para inibir práticas delituosas por meio de banco de investimento, corretoras e outras instituições que – indiretamente – possam afetar fundos de pensão em suas operações no mercado financeiro de modo temerário e combater fraudes no sistema previdenciário.

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