A partir da promulgação da Constituição Federal de 1988, restaram equiparados os direitos dos filhos naturais e adotivos. Muito além disso, a Carta Magna revelou maior significância à dignidade da pessoa humana, estendendo seu conceito a todos os ramos do Direito e, em especial, ao de família. Consequentemente, fruto da previsão do Art. 277 da Carta Política, o posterior Estatuto da Criança e do Adolescente trouxe novo avanço legislativo relacionado às políticas públicas em favor da criança e do adolescente. E a estes cidadãos em formação, agora reconhecidos como sujeitos de direito, foram assegurados os princípios fundamentais da proteção integral e do melhor interesse.
E este valor traduzido em princípio (a dignidade da pessoa humana) foi o instrumento utilizado, tanto pela Doutrina como pelos Tribunais, para a concretização da proteção aos hipossuficientes, independentemente da existência de legislação específica, nos diversos ramos do direito. Princípio que restou materializado no Estatuto da Criança e do Adolescente por meio da proteção integral e do melhor interesse desses seres em formação. Especialmente os mais fragilizados, afastados ou tolhidos de sua família biológica, ora substituída com o auxílio do instituto da adoção. Assegurando-lhes o direito à vida, à saúde, à alimentação, à educação, ao lazer, à profissionalização, à cultura, à dignidade, ao respeito, à liberdade e à convivência familiar e comunitária.
Consabido que para o pleno desenvolvimento de uma criança e adolescente é fundamental que lhes seja resguardado o direito de serem criados e educados no seio de uma família, natural ou substituta. Assim, a adoção se traduz em importante instrumento de realização de todos os princípios já elencados como basilares no direito parental. Contudo, em não raras vezes, o adotado termina por ser devolvido à instituição de acolhimento durante o estágio de convivência e até mesmo após a sentença que defere a adoção, inobstante a ausência de previsão legal, contrariando o caráter de irrevogabilidade do instituto. Eis que o julgador, entre a dor da devolução do acolhido e a possibilidade temerária de manter a criança ou adolescente com uma família que não lhe guarda afeto, decide, por cautela, abraçar a primeira hipótese.
Acaba, o Magistrado, por decidir de forma não abarcada no ordenamento jurídico, em construção principiológica, no interesse maior do adotado. Contudo, essa conduta cautelosa do Poder Judiciário não se presta a ratificar a atitude ilícita do adotante, bem como suplantar os maléficos efeitos dela advindos. Eis que, para preencher mais essa lacuna legislativa, exsurge o instituto da perda de uma chance, originário da responsabilidade civil, na forma de
indenização por danos morais e prestação de alimentos aos lesado.
Podemos concluir que tal responsabilização vem ganhando força junto aos Tribunais, em face da concretude dos danos psicológicos, sociais e econômicos experimentados pela criança ou adolescente. Os casos judicializados demonstram que os adotados devolvidos, seja pelos danos psicológicos ou pelo acréscimo em suas idades, veem reduzidas as chances de serem novamente acolhidos por outra família. Portanto, a responsabilização civil dos adotantes que praticam essa conduta, apesar de não solucionar o problema em si, permite que, de alguma forma, o menor devolvido alcance o devido complemento de sua mantença, constituindo, igualmente, retribuição justa a quem pratica o ilícito.
REFERÊNCIAS
BERNARDINI, Marcos. Responsabilidade civil e a perda de uma chance no direito do
trabalho. São Paulo: Letras Jurídicas, 2017.
BRAGA, Isabella Menta. Indenização pela perda da chance: o famoso caso do Show do Milhão. Correio Forense, [s. l.], ago. 2012. Disponível em:
https://www.correioforense.com.br/colunas/indenizacao-pela-perda-da-chance-o-famoso- caso-do-show-do-milhao/. Acesso em: 17 mar. 2020.
BRASIL. Câmara dos Deputados. Projeto de Lei nº 10.360, de 2018. Acrescenta parágrafos ao art. 927 da Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002, que institui o Código Civil. Autoria de Augusto Carvalho (SD/DF). Apresentação em 6 de junho de 2018. Brasília. Disponível em: https://www.camara.leg.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=1666047&filenam e=Tramitacao-PL+10360/2018. Acesso em: 14 abr. 2020(a).
BRASIL. Câmara dos Deputados. Resolução nº 17, de 1989. Aprova o Regimento Interno da Câmara dos Deputados. Brasília, DF: Centro de Documentação e Informação da Câmara dos Deputados. Disponível em:
https://www2.camara.leg.br/legin/fed/rescad/1989/resolucaodacamaradosdeputados-17-21- setembro-1989-320110-normaatualizada-pl.pdf. Acesso em: 14 abr. 2020(b).
BRASIL. Conselho Nacional de Justiça. Resolução nº 289, de 14 de agosto de 2019. Dispõe sobre a implantação e funcionamento do Sistema Nacional de Adoção e Acolhimento – SNA e dá outras providências. Brasília, DF: Poder Judiciário. Disponível em:
https://atos.cnj.jus.br/files/resolucao_289_14082019_15082019141539.pdf. Acesso em: 17 abr. 2020(c).
BRASIL. [Constituição (1988)]. Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Brasília, DF: Presidência da República. Disponível em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm. Acesso em: 20 set. 2019(a).
BRASIL. Lei nº 3.071, de 1 de janeiro de 1916. Institui o Código Civil dos Estados Unidos do Brasil. Rio de Janeiro, RJ: Presidência da República. Revogada pela Lei nº 10.406, de 2002. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L3071.htm. Acesso em: 20 set. 2019(b).
BRASIL. Lei nº 3.133, de 8 de maio de 1957. Atualiza o instituto da adoção prescrita no Código Civil. Rio de Janeiro, RJ: Presidência da República. Disponível em:
BRASIL. Lei nº 4.655, de 2 de junho de 1965. Dispõe sobre a legitimidade adotiva. Brasília, DF: Presidência da República. Revogada pela Lei nº 6.697, de 1979. Disponível em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/1950-1969/L4655.htm. Acesso em: 20 set. 2019(d). BRASIL. Lei nº 6.697, de 10 de outubro de 1979. Institui o Código de Menores. Brasília, DF: Presidência da República. Revogada pela Lei nº 8.069, de 1990. Disponível em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/1970-1979/L6697.htm. Acesso em: 20 set. 2019(e). BRASIL. Lei nº 8.069, de 13 de julho de 1990. Dispõe sobre o Estatuto da Criança e do Adolescente e dá outras providências. Brasília, DF: Presidência da República. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8069.htm. Acesso em: 20 set. 2019(f).
BRASIL. Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Código Civil. Brasília, DF: Presidência da República. Disponível em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm. Acesso em: 8 out. 2019(g). BRASIL. Lei nº 12.010, de 3 de agosto de 2009. Dispõe sobre a adoção [...]. Brasília, DF: Presidência da República. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007- 2010/2009/Lei/L12010.htm. Acesso em: 10 out. 2019(h).
BRASIL. Lei nº 13.509, de 22 de novembro de 2017. Dispõe sobre adoção e altera a Lei nº 8.069 [...]. Brasília, DF: Presidência da República. Disponível em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2017/Lei/L13509.htm. Acesso em: 12 out. 2019(i).
BRASIL. Superior Tribunal de Justiça (3. Turma). Recurso Especial nº 1.785.754. Recurso especial. Direito de família. Processual civil e civil. Adoção. Maior. Art. 42, § 3º, do ECA (Lei nº 8.069/1990). Idade. Diferença mínima. Flexibilização. Possibilidade. Socioafetividade. Instrução probatória. Imprescindibilidade. [...]. Relator: Ministro Ricardo Villas Bôas Cueva, 8 de outubro de 2019. Disponível em:
https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?src=1.1.2&aplicacao=processos.ea&tipoPesquisa=ti poPesquisaGenerica&num_registro=201803228266. Acesso em: 2 dez. 2019(j).
BRASIL. Superior Tribunal de Justiça (4. Turma). Recurso Especial nº 788.459. Recurso especial. Indenização. Impropriedade de pergunta formulada em programa de televisão. Perda da oportunidade. 1. O questionamento, em programa de perguntas e respostas, pela televisão, sem viabilidade lógica, uma vez que a Constituição Federal não indica percentual relativo às terras reservadas aos índios, acarreta, como decidido pelas instâncias ordinárias, a
impossibilidade da prestação por culpa do devedor, impondo o dever de ressarcir o
participante pelo que razoavelmente haja deixado de lucrar, pela perda da oportunidade. 2. Recurso conhecido e, em parte, provido. Relator: Ministro Fernando Gonçalves, 8 de novembro de 2005. Disponível em:
https://scon.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?processo=788459&b=ACOR&thesaurus= JURIDICO&p=true. Acesso em: 17 mar. 2020(d).
CARNAÚBA, Daniel Amaral. Responsabilidade civil pela perda de uma chance: a álea e a técnica. São Paulo: Método, 2013.
CASAL que devolveu filha adotiva deve pagar pensão. Revista Consultor Jurídico, [s. l.], jun. 2009. Disponível em: https://www.conjur.com.br/2009-jun-09/casal-devolveu-filha-adotiva- condenado-pagar-pensao#top. Acesso em: 20 abr. 2020.
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. 10. ed. São Paulo: Atlas, 2012.
CHAVES, Cristiano. Derrotabilidade das normas-regras (legal defeseability) no direito das famílias: alvitrando soluções para os extreme cases (casos extremos). Revista do Conselho
Nacional do Ministério Público, Brasília, n. 4, p. 295-325, 2014.
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias. 4. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2016.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: volume 5, direito de família. 24. ed. São Paulo: Saraiva, 2009.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: volume 5, direito de família. 25. ed. São Paulo: Saraiva, 2010.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: volume 7, responsabilidade civil. 22. ed. São Paulo: Saraiva, 2008.
FARIA, Cristiano Chaves de. A teoria da perda de uma chance aplicada ao direito de
família: utilizar com moderação. [S. l.: s. n.]. Disponível em:
http://www.ibdfam.org.br/assets/upload/anais/182.pdf. Acesso em: 18 abr. 2020.
FONSECA, Antonio Cezar Lima da. Direitos da criança e do adolescente. São Paulo: Atlas, 2011.
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil,
volume 3: responsabilidade civil. 15. ed. São Paulo: Saraiva, 2017(a).
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil,
volume 6: direito de família. 7. ed. São Paulo: Saraiva, 2017(b).
GHIRARDI, Maria Luíza. Devolução de crianças adotadas. Em discussão – Revista de
audiências públicas do Senado Federal, Brasília, ano 4, n. 15, p. 21, maio 2013. Disponível
em: https://www.senado.gov.br>adocao>devolucao-de-criancas-adotadas. Acesso em: 18 abr. 2020.
GONÇALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 4: responsabilidade civil. 12. ed. São Paulo: Saraiva, 2017.
GONÇALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 6: direito de família. 15. ed. São Paulo: Saraiva Educação, 2018.
G1. TJ manda mãe adotiva pagar R$ 100 mil a menina devolvida a abrigo no DF. Globo.com, Distrito Federal, jul. 2015. Disponível em: http://g1.globo.com/distrito-
federal/noticia/2015/07/tj-manda-mae-adotiva-pagar-r-100-mil-menina-devolvida-abrigo-no- df.html. Acesso em: 21 abr. 2020.
LIMA JÚNIOR, Paulo Gomes de; FERMENTÃO, Cleide Aparecida Gomes Rodrigues. A eficácia do direito à dignidade da pessoa humana. Revista Jurídica Cesumar – Mestrado, Maringá, v. 12, n. 1, p. 313-340, jan./jun. 2012. Disponível em:
http://www.cesumar.br/pesquisa/periodicos/index.php/revjuridica/article/view/2400/1651. Acesso em: 2 nov. 2019.
LÔBO, Paulo. Direito civil: famílias. 4. ed. São Paulo: Saraiva, 2011.
MAUX, Ana Andréa Barbosa; DUTRA, Elza. A adoção no Brasil: algumas reflexões.
Estudos e Pesquisas em Psicologia, Rio de Janeiro, ano 10, n. 2, p. 356-372, 2010.
Disponível em: http://www.revispsi.uerj.br/v10n2/artigos/pdf/v10n2a05.pdf. Acesso em: 18 set. 2019.
MINAS GERAIS. Tribunal de Justiça de Minas Gerais (1. Câmara Cível). Apelação Cível nº
1.0702.09.567849-7/002. Ação civil pública - I. Adoção - Guarda provisória - Desistência da
adoção de forma imprudente - Descumprimento das disposições do art. 33 do ECA - Revitimização da criança - Rejeição - Segregação - Danos morais constatados - art. 186 c/c art. 927 do Código Civil - Reparação devida - Ação procedente – II. Quantum indenizatório - Recursos parcos dos requeridos - Condenação inexequível - Minoração - Sentença
parcialmente reformada. Relatora: Desembargadora Vanessa Verdolim Hudson Andrade, 15 de abril de 2014. Disponível em:
https://www5.tjmg.jus.br/jurisprudencia/pesquisaNumeroCNJEspelhoAcordao.do;jsessionid= 4980D31E3A2B87791CC48299964FB121.juri_node1?numeroRegistro=1&totalLinhas=1&li nhasPorPagina=10&numeroUnico=1.0702.09.5678497%2F002&pesquisaNumeroCNJ=Pesqu isar. Acesso em: 20 abr. 2020(a).
MINAS GERAIS. Tribunal de Justiça de Minas Gerais (5. Câmara Cível). Agravo de
Instrumento nº 1.0459.13.000786-5/001. Agravo de instrumento - Ação civil pública -
Pagamento de pensão a menor adotado - Abandono - Necessidade de amparo - Antecipação de tutela - Presença dos requisitos legais. [...]. Relator: Desembargador Fernando Caldeira Brant, 30 de janeiro de 2014. Disponível em:
https://www5.tjmg.jus.br/jurisprudencia/pesquisaNumeroCNJEspelhoAcordao.do?numeroRe gistro=1&totalLinhas=1&linhasPorPagina=10&numeroUnico=1.0459.13.0007865%2F001&p esquisaNumeroCNJ=Pesquisar. Acesso em: 18 abr. 2020(b).
MINAS GERAIS. Tribunal de Justiça de Minas Gerais (8. Câmara Cível). Apelação Cível nº
1.0702.09.568648-2/002. Ação civil pública - Indenização - Danos morais e materiais -
Adoção - Devolução do menor - Responsabilidade civil dos pais adotivos configurada. Tendo os pais adotivos abandonado o menor, devolvendo-o ao abrigo, não tendo demonstrado sequer um mínimo de esforço para reaproximarem da criança, patente o dever de indenizar, não só porque o filho foi privado do convívio de seus pais mas, primordialmente, de sua irmã de sangue de quem sente muita saudade. Relatora: Desembargadora Teresinha Cristina da Cunha Peixoto, 10 de novembro de 2011. Disponível em:
https://www5.tjmg.jus.br/jurisprudencia/pesquisaNumeroCNJEspelhoAcordao.do;jsessionid= 6A86F1E935E57E0540A6A06AB71BABC3.juri_node2?numeroRegistro=1&totalLinhas=1
&linhasPorPagina=10&numeroUnico=1.0702.09.568648-
2%2F002&pesquisaNumeroCNJ=Pesquisar. Acesso em: 22 abr. 2020(c).
MINISTÉRIO PÚBLICO DO PARANÁ. Idade, cor da pele e problemas de saúde
diminuem as chances de adoção de crianças e adolescentes que estão em entidades de acolhimento. Curitiba, maio 2019. Disponível em:
http://www.crianca.mppr.mp.br/2019/05/21555,37/Idade-cor-da-pele-e-problemas-de-saude- diminuem-as-chances-de-adocao-de-criancas-e-adolescentes-que-estao-em-entidades-de- acolhimento-.html. Acesso em: 14 abr. 2020.
MOLON, Gustavo Sacf de. Evolução histórica da adoção no Brasil (I). Associação dos
Notários e Registradores do Brasil, Brasília, 2009. Disponível em:
https://www.anoreg.org.br/site/2009/04/17/imported_13004/. Acesso em: 19 set. 2019. NADER, Paulo. Curso de direito civil, volume 7: responsabilidade civil. 6. ed. rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2016.
NORONHA, Fernando. Direito das obrigações: fundamentos do direito das obrigações: introdução à responsabilidade civil. São Paulo: Saraiva, 2003. v. 1.
PAIVA, Leila Dutra de. Adoção – significados e possibilidades. São Paulo: Casa do Psicólogo, 2004.
PEREIRA, Caio Mário da Silva. Instituições de direito civil, volume 5: direito de família. 26. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2018(a).
PEREIRA, Caio Mário da Silva. Responsabilidade civil. 12. ed. rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2018(b).
PIZETTA, José. Agravo de instrumento nº 2010.067127-1. Adoção tardia de criança. Danos psíquicos. Devolução injustificada da criança. Adotante pagará pensão mensal indenizatória. TJSC. Abertura Mundo Jurídico, [s. l.], maio 2014. Disponível em:
http://aberturamundojuridico.blogspot.com/2014/05/adocao-tardia-de-crianca-danos.html. Acesso em: 22 abr. 2020.
QUEIROZ, Márcia Vezzá de. A teoria da perda da chance – evolução da responsabilidade civil e sua possibilidade em nosso ordenamento jurídico. Revista do Curso de Direito da
Faculdade de Humanidades e Direito, São Paulo, v. 8, n. 8, p. 59-74, 2011.
REZENDE, Guilherme Carneiro de. A responsabilidade civil em caso de desistência da adoção. Revista Jurídica do Ministério Público do Estado do Paraná, Curitiba, ano 1, n. 1, p. 81-103, dez. 2014.
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justiça do Rio Grande do Sul (5. Câmara Cível).
Apelação Cível nº 591064837. Responsabilidade civil. Advogado. Perda de uma chance. Age
com negligência o mandatário que sabe do extravio dos autos do processo judicial e não comunica o fato à sua cliente nem trata de restaurá-los, devendo indenizar à mandante pela perda da chance. Relator: Desembargador Ruy Rosado de Aguiar Júnior, 29 de agosto de 1991. Disponível em: https://www.tjrs.jus.br/site/busca-solr/index.html?aba=jurisprudencia. Acesso em: 18 mar. 2020.
RODRIGUES, Silvio. Direito civil: parte geral. 27. ed. São Paulo: Saraiva, 2002. v. 6.
SANTOS, Lila. Pais adotivos terão que pagar 100 salários mínimos por desistência da adoção de duas crianças. Poder Judiciário – Tribunal de Justiça da Paraíba, João Pessoa, mar. 2020. Disponível em: https://www.tjpb.jus.br/noticia/pais-adotivos-terao-que-pagar-100-salarios- minimos-pordesistencia-da-adocao-de-duas. Acesso em: 23 abr. 2020.
SAVI, Sérgio. Responsabilidade civil por perda de uma chance. São Paulo: Atlas, 2009. SENADO FEDERAL. Secretaria Especial de Comunicação Social. Por amor, e pela criança.
Em discussão – Revista de audiências públicas do Senado Federal, Brasília, ano 4, n. 15,
p. 6-14, maio 2013. Disponível em:
https://www2.senado.leg.br/bdsf/bitstream/handle/id/496101/maio_2013.pdf?sequence=1&is Allowed=y. Acesso em: 18 set. 2019.
SILVA, Rafael Peteffi da. Responsabilidade civil pela perda de uma chance. 3. ed. São Paulo: Atlas, 2013.
TARTUCE, Flávio. Manual do direito civil: volume único. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense; São Paulo: Método, 2017.
UNICEF. Convenção sobre os Direitos da Criança: instrumento de direitos humanos mais aceito na história universal. Foi ratificado por 196 países. Disponível em:
https://www.unicef.org/brazil/convencao-sobre-os-direitos-da-crianca. Acesso em: 15 out. 2019.
VENOSA, Sílvio de Salvo. Direito civil: família. 17. ed. São Paulo: Atlas, 2017(a). v. 5. VENOSA, Sílvio de Salvo. Direito civil: obrigações e responsabilidade civil. 17. ed. São Paulo: Atlas, 2017(b). v. 2.
VERONESE, Josiane Rose Petry. Interesses difusos e direito da criança e do adolescente. Belo Horizonte: Del Rey, 1996.
WERNECK, Gustavo. Justiça fixa multa de R$ 15 mil para casal que devolveu ao abrigo menino adotado. Estado de Minas, Minas Gerais, abr. 2012. Disponível em:
https://www.em.com.br/app/noticia/gerais/2012/04/25/interna_gerais,290801/justica-fixa- multa-de-r-15-mil-para-casal-que-devolveu-ao-abrigo-menino-adotado.shtml. Acesso em: 20 abr. 2020.