Direito português

“A lesão, sob forma rigorosamente definida, já aparece nas Ordenações Afonsinas (1446), título XLV, Livro IV, adotando o

tarifamento em metade do valor do preço na compra e venda. O texto legal da época afirma que todos os contratos comutativos, que se designam as

avencas em que se dá ou deixa uma cois apor outra, segundo a expressão legal, podem ser rescindidos por lesão enorme.”378

As Ordenações Manuelinas (1521), Título XXX, Livro IV, mantiveram o instituto, apenas reduzindo o prazo prescricional da lesão de 30 para 15 anos, além de proibir a renúncia a tal direito. Posteriormente, as Ordenações Filipinas (1603), Título XIII, Livro IV, mantiveram o instituto com a mesma regulamentação.

Segundo citação feita por Wilson de Andrade Brandão, a existência dos dispositivos a respeito da lesão nas codificações citadas não indica a primeira incidência do instituto em terras portuguesas. Antes disto, outras legislações contribuíram para a formação e conformação da previsão

376 _{C. Massimo Bianca, Diritto, cit. p. 650.} 377 _{C. Massimo Bianca, Diritto, cit. p. 650.} 378 _{Wilson de Andrade Brandão, Lesão, cit. p. 130.}

trazidas nas ordenações, através de leis gerais, desde Afonso II; o pronunciamento e decisões das Cortes, a partir de Afonso IV; as normas de direito romano aplicáveis; concordatas entre D. Dinis, D. Pedro, D. João I e os sumos pontífices e prelados do reino; o direito canônico; o Código das Sete Partidas, dentre outros.379

Em sua redação original, previa o Código Civil português a lesão com causa de nulidade relativa do negócio, assemelhando-se à figura da usura,380 podendo o lesado optar pela modificação por eqüidade da obrigação. Da mesma forma, se requerida a nulidade, poderá o beneficiado oferecer a redução da sua vantagem, mantendo-se o negócio de forma com o equilíbrio necessário.381

Verifica-se, de acordo com o texto original, que a exigia, para sua configuração a consciência de aproveitamento da situação peculiar do lesado, ou seja, o aproveitamente consciente deve ter sido a causa da desproporção observada no negócio.382 Ainda, exige que a desproporção seja qualificada, já que afirma que a mesma deve ser manifesta, ficando ao arbítrio do julgador decidir se a desproporção questionada é manifesta ou não.383

379 _{Wilson de Andrade Brandão, Lesão, cit. p. 131.} 380 _{Art. 282° Código Civil português (negócios usurários)}

1. É anulável, por usura, o negócio jurídico, quando alguém, aproveitando conscientemente a situação de necessidade, inexperiência, dependência ou deficiência psíquica de outrem, obteve deste, para si ou para terceiro, a promessa ou concessão de benefícios manifestamente excessivos ou injustificados.

2. Fica ressalvado o regime especial estabelecido para o mútuo no artigo 1146º.

381 _{Mário Júlio de Almeida Costa, Direito, cit. p. 622.}

Artigo 283º Código Civil português (Modificação dos negócios usurários)

1. Em lugar da anulação, o lesado pode requerer a modificação do negócio segundo juízos de eqüidade. 2. Requerida a anulação, a parte contrária tem a faculdade de opor-se ao pedido, declarando aceitar a modificação do negócio nos termos do número anterior.

382 _{Pires de Lima e Antunes Varela, Código Civil anotado; vol. I (artigos 1° a 761°), 4ª ed. rev. e atual.}

com a colaboração de M. Henrique Mesquita, Coimbra: Coimbra Editora, 1987, p. 259.

Posteriormente, a redação original do Código Civil português sofreu alteração, por força do Dec.-lei n° 262/83, de 16 de junho, sendo retirado o termo manifestamente, considerando que a simples existência da desproporção que atinja o equilíbrio natural do negócio seria suficiente à configuração da lesão. Da mesma forma, retira a expressão “aproveitando

conscientemente a situação de necessidade, dependência ou deficiência psíquica de outrem”, substituindo-o por “explorando a situação de necessidade, inexperiência, ligeireza, dependência, estado mental ou fraqueza de caráter de outrem”.

A modificação, segundo Pires de Lima e Antunes Varela384, foi meramente estética, já que “explorar e aproveitar conscientemente

certas situações são expressões de significação idêntica, não se vendo qualquer justificação para a alteração introduzida.”

Segundo o disposto no Código Civil português, os elementos constitutivos da lesão, como usualmente ocorre nos outros sistemas já analisados, serão: a) a situação de inferioridade do declarante; b) obtenção de benefícios excessivos ou injustificados; c) a intenção ou consciência do

usurário de explorar a referida situação de inferioridade.385 Como

conseqüência, haverá a anulabilidade do negócio lesivo, não sendo considerada causa de rescisão ou de invalidade absoluta do negócio.386

Prevê a possibilidade, desde que demonstrada a existência da desproporção das prestações, considerado o caso concreto, já que não há tarifamento por parte da legislação. Ainda, requer o dolo, exigindo o aproveitamento consciente da condição desvantajosa da outra parte

384 _{Pires de Lima e Antunes Varela, Código, cit. p. 261.} 385 _{Mário Júlio de Almeida Costa, Direito, cit. p. 621.} 386 _{Carlos Alberto da Mota Pinto, Teoria, cit. p. 98.}

contratante, semelhantemente ao dispositivo do art. 138 do Código Civil alemão. Sobre o dolo de aproveitamento, entende a doutrina portuguesa que “não constitui um pressuposto legal da usura que o usurário leve a

outra parte a praticar o negócio: basta aproveitar-se da disposição desta.”387

Adota amplamente o princípio da conservação do negócio jurídico, com a modificação eqüitativa do conteúdo da relação negocial, seja a pedido direto da parte lesada, seja como medida impeditiva da anulação do negócio alegada pela parte beneficiada pelo negócio lesivo.

Interessa notar que o art. 282, do Código Civil português, ao prever a anulabilidade do negócio pela existência da lesão, traz exceção quanto às situações especialmente regulamentada pelos artigos 559°-A e 1446°, citados na alínea 2.388 Segundo os dispositivos em questão, há um regime específico para a lesão (ou usura) nos casos de contratos de mútuo, tornando determinável a taxa de juros legais e, de forma diversa que a lesão em sentido estrito, tarifando o valor do excesso da contraprestação de juros caracterizador da usura.

387 _{Heinrich Ewald Hörster, A parte geral do Código Civil português: teoria geral do direito civil,}

Almedina: Coimbra, p. 559.

388 _{Art. 559°-A (Taxa de juro), com a redação dada pelo Dec.-lei 220-C/80, de 34-6:}

1. Os juros legais e os estipulados sem determinação de taxa ou quantidativos são os fixados em portaria conjunta dos Ministros da Justiça e das Finanças e do Plano.

2. A estipulação de juros de taxa superior à fixada nos termos do número anterior deve ser feita por escrito, sob pena de serem apenas devidos na medida dos juros legais.

Art. 1146° (Usura)

1. É havido como usurário o contrato de mútuo em que sejam estipulados juros superiores em 3% ou 5% aos juros legais, conforme exista ou não garantia real.

2. É havido também como usurária a cláusula penal que fixar como indemnização devida pela falta de restituição do empréstimo, relativamente ao tempo da mora, mais do que o correspondente a 7% ou 9% acima do juro legal, conforme exista ou não garantia real.

Nestes casos, aplicáveis somente no que diz respeito aos juros e cláusula penal em contratos de mútuo, não haverá liberdade do juiz para a verificação se a desproporção apresentada é ou não caracterizador da lesão usurária, havendo claro tarifamento no que diz respeito aos juros em si e à cláusula penal estabelecida em tais negócios.