Modalidades de danos

2.4.1.1 Dano material ou dano patrimonial

Podemos definir o dano material de acordo com os ensinamentos dos autores Cristiano Chaves e Felipe Netto que estabelecem que “esta modalidade de dano é a lesão a um interesse econômico concretamente merecedor de tutela. Quando o dano ofende a relação entre pessoa e bens economicamente avaliáveis, surge a responsabilidade patrimonial”¹³⁶.

Ana Mafalda assevera em sua obra que: “o dano é patrimonial quando é suscetível de ser avaliado em dinheiro; será não patrimonial quando não seja suscetível de ser avaliado em dinheiro”¹³⁷.

De acordo com Antônio Menezes Cordeiro:

Um dano é patrimonial quando a situação vantajosa prejudicada tenha natureza econômica: quando assume simplesmente natureza espiritual, o dano diz-se não patrimonial ou moral. A matéria pode ser precisada, explicando-se que o dano moral se reporta a vantagens que o direito não admita que possam ser trocadas por dinheiro: embora sejam compensáveis naturalmente, em sede de responsabilidade civil¹³⁸.

Desta forma, acerca do dano material (patrimonial) em específico, podemos decifrá-lo como sendo a lesão de bens e patrimônios que possam ser expressos economicamente, de forma que o dano afeta somente o patrimônio do ofendido. O critério para a sua utilização se encontra no artigo 402 do Código Civil brasileiro, e este dispõe que, in verbis:

Art. 402. Salvo as exceções expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, além do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar¹³⁹.

De acordo com Sérgio Cavalieri: dano patrimonial, como o próprio nome já diz, também chamado de dano material, atinge os bens integrantes do patrimônio da vítima,

136 NETTO, Felipe Braga; FARIAS, Cristiano Chaves; ROOSENVALD, Nelson - Novo tratado de responsabilidade civil. 2017, p. 256.

137 BARBOSA, Ana Mafalda Neves de Miranda - Lições de responsabilidade civil. 2017, p. 300.

138 CORDEIRO, António Menezes - Tratado de direito civil, Volume 8: Direito das Obrigações: Gestão de negócios, enriquecimento sem causa. Responsabilidade Civil. 2016, p. 513.

139 BRASIL. Lei n.º 10.406, de 10 de janeiro de 2001. Institui o Código Civil. [Em linha]. [Consult. 04 de abr.

2019]. Disponível em WWW: <URL: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.html>.

entendendo-se como tal, o conjunto de relações jurídicas de uma pessoa apreciáveis economicamente”¹⁴⁰.

Essa espécie de dano ainda comporta dois subtipos de danos: o dano emergente e o lucro cessante. De forma sucinta, definimos o dano emergente como aquela perda (ou diminuição) de patrimônio que a vítima sofreu, ou seja, o prejuízo efetivo sofrido pela vítima;

e o lucro cessante seria o que a vítima deixa de ganhar em razão do dano, é uma perda de ganho esperado, uma frustração da expectativa de dano¹⁴¹.

Antônio Cordeiro de Menezes se posiciona em relação aos danos emergentes, estabelecendo que “este resulta da frustração de uma vantagem já existente”¹⁴². E quanto aos lucros cessantes: “o lucro cessante advém da não concretização de uma vantagem que, doutra forma, operaria”¹⁴³.

Assim sendo, tanto no direito português quanto no Brasileiro, os danos materiais ou patrimoniais são divididos em dano emergente, que é o próprio prejuízo causado pelo agente, e em lucro cessante, que são os benefícios, ou valores que a vítima deixou de ganhar em virtude daquele ato ilícito ou lesão praticada pelo agente, tal diferença se encontra no art. 564 do Código Civil Português, e no art. 402, já citado acima, no Código Civil brasileiro.

Segue in verbis o citado art. 564 do Código Civil Português:

1. O dever de indemnizar compreende não só o prejuízo causado, como os benefícios que o lesado deixou de obter em consequência da lesão. 2. Na fixação da indemnização pode o tribunal atender aos danos futuros, desde que sejam previsíveis; se não forem determináveis, a fixação da indemnização correspondente será remetida para decisão ulterior.

Há de ressaltar que para que o juiz profira sua sentença é determinante e imprescindível que a vítima junte ao processo documentos, vez que a prova documental no pedido de dano material é extremamente importante, pois o juiz só poderá proferir uma sentença com documentos que comprovem qual foi o efetivo prejuízo da vítima, ou o que ela deixou de lucrar com este ato ilícito.

Frise-se ainda que grande parte da doutrina brasileira subdivide o dano em mais uma espécie, que é o dano pela perda de chance, o qual é o tema de nossa pesquisa, e que falaremos mais adiante nos próximos capítulos de forma específica.

140 CAVALIERI FILHO, Sérgio - Programa de Responsabilidade Civil. 2014, p. 93-4.

141 GONÇALVES, Carlos Roberto - Direito Civil Brasileiro, Volume 4: responsabilidade civil. 7. ed. São Paulo: Saraiva, 2012. ISBN:, p. 371-2.

142 CORDEIRO, António Menezes - Tratado de direito civil, Volume 8: Direito das Obrigações: Gestão de negócios, enriquecimento sem causa. Responsabilidade Civil. 2016, p. 525.

143 CORDEIRO, António Menezes - Tratado de direito civil, Volume 8: Direito das Obrigações: Gestão de negócios, enriquecimento sem causa. Responsabilidade Civil. 2016, p. 525.

2.4.1.2 Danos morais

O alargamento dos danos morais é uma das maiores conquistas da responsabilidade civil, e de acordo com Antônio Menezes Cordeiro, a isso se deve ao Código de Seabra, em uma ação de acidente ferroviário, e além disso, em Portugal, no Código Civil do ano de 1966, há a nítida consagração da possibilidade de ressarcimento por danos morais, no Art. 496, nº 01, que será oportunamente colacionado¹⁴⁴.

No direito brasileiro não há nenhuma definição exata do que é dano moral, estando apenas presente na Constituição Federal e no Código Civil que toda ofensa, ainda que ela seja só moral, deverá ser indenizada.

O dano moral não lesa o patrimônio da vítima, mas sim a pessoa da vítima em si, causando-lhe uma sensação de dor, sofrimento, tristeza, vexame e humilhação¹⁴⁵. Sendo assim, estes “bens” que podem ser lesionados se encontram elencados no artigo 5º da Constituição Federal Brasileira, a seguir exposta:

Art. 5º, X: são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua violação¹⁴⁶.

Insta trazer à baila o que assevera Antônio Menezes Cordeiro, que estabelece que: “o dano moral se reporta a vantagens que o direito não admita que possam ser trocadas por dinheiro: embora sejam compensáveis, naturalmente, em sede de responsabilidade civil”¹⁴⁷. De acordo com Sérgio Cavalieri: “dano moral é a dor, vexame, sentimento, desconforto, humilhação- enfim, dor da alma.”¹⁴⁸

Em contrapartida, seguindo o pensamento contrário de Sérgio Cavalieri, temos o dos autores Cristiano Chaves de Farias e Felipe Netto que dispõem que o dano moral não tem absolutamente nada a ver com a dor, vexame, sentimento de humilhação sentida pela vítima, senão vejamos:

Ocorre que o dano moral nada tem que ver com a dor, mágoa, ou sofrimento da vítima ou de seus familiares. Pesar e a consternação daqueles que sofrem um dano extrapatrimonial não passam de sensações subjetivas, ou seja, sentimentos e

144 CORDEIRO, António Menezes - Tratado de direito civil, Volume 8: Direito das Obrigações: Gestão de negócios, enriquecimento sem causa. Responsabilidade Civil. 2016, p. 416.

145 GONÇALVES, Carlos Roberto - Direito Civil Brasileiro, Volume 4: responsabilidade civil. 2012, p. 386.

146 BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil, de 05 de outubro de 1988. Art. 5.º, inciso X.

[Em linha]. [Consult. 05 de jan. de 2018]. Disponível em WWW: <URL:

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.html>.

147 CORDEIRO, António Menezes - Tratado de direito civil, Volume 8: Direito das Obrigações: Gestão de negócios, enriquecimento sem causa. Responsabilidade Civil. 2016, p. 513.

148 CAVALIERI FILHO, Sérgio - Programa de Responsabilidade Civil. 2014, p. 106.

vivencias eminentemente pessoais e intransferíveis, pois cada ser humano recebe os golpes da vida de forma única, conforme o seu temperamento e condicionamento.¹⁴⁹

Vale dizer que a decepção, desgosto, dissabor, desprazer, tristeza são consequências de um dano moral ao indivíduo, ou seja, pode ser considerado reflexo ao comportamento danoso do ofensor na vida da vítima¹⁵⁰.

Porém, como o dano moral é provado dentro dos processos judiciais? Na verdade, o dano moral pode surgir de um descumprimento contratual quando estivermos diante da responsabilidade civil contratual, o que dispensará maiores provas, bastando mostrar dentro do processo a existência do inadimplemento.

Agora, quando estivermos dentro de outra situação, como, por exemplo, morte de um filho como pode provar a dor de uma mãe? Nesse caso, a doutrina majoritária chama o dano moral de in re ipsa uma vez que há a dispensa da prova em concreto, pois a dor se passa no interior de uma personalidade, sendo uma presunção totalmente absoluta¹⁵¹.

O dano moral in re ipsa é aquele que vem em decorrência do próprio fato lesivo, de modo que depois de provada a ofensa, ipso facto, fica cristalinamente demonstrado o dano moral através de uma presunção natural¹⁵².

Desta forma, é uma dispensa da prova da dor ou daquela mágoa sofrida em virtude daquele dano, o que é o correto nesses casos, pois deixa a dignidade como o ponto principal da questão uma vez que há a substituição do dogma da dor pelo dogma da dignidade humana¹⁵³.

E por fim, trazemos uma indagação de Antônio Menezes Cordeiro: “a morte seria caracterizada como danos morais?” Primeiramente, o aludido autor faz a colocação que a morte de uma pessoa deve realmente ser considerada um dano, eis que a vida representa, segundo ele, uma vantagem, e que esse é o bem mais importante de um ser humano, e que resta claro desde a abolição da escravatura que uma pessoa não é bem de ninguém, e com isso, o dano sendo a morte, deverá ser indenizada a família do falecido¹⁵⁴.

149 NETTO, Felipe Braga; FARIAS, Cristiano Chaves; ROOSENVALD, Nelson - Novo tratado de responsabilidade civil. 2017, p. 302.

150 NETTO, Felipe Braga; FARIAS, Cristiano Chaves; ROOSENVALD, Nelson - Novo tratado de responsabilidade civil. 2017, p. 304.

151 GONÇALVES, Carlos Roberto - Responsabilidade civil. 2014, p. 504.

152 NETTO, Felipe Braga; FARIAS, Cristiano Chaves; ROOSENVALD, Nelson - Novo tratado de responsabilidade civil. 2017, p. 307.

153 NETTO, Felipe Braga; FARIAS, Cristiano Chaves; ROOSENVALD, Nelson - Novo tratado de responsabilidade civil. 2017, p. 307.

154 CORDEIRO, António Menezes - Tratado de direito civil, Volume 8: Direito das Obrigações: Gestão de negócios, enriquecimento sem causa. Responsabilidade Civil. 2016, p. 517.