O regime norte-americano de divulgação de informações anuais, periódicas e

As obrigações informacionais dos emissores de valores mobiliários não cessam com o encerramento da oferta pública regulada pelo Securities Act of 1933. Pelo contrário: é no mercado secundário, onde se concentra a atuação dos investidores de varejo, que se ocultam um sem-número de oportunidades para perpetração da fraude, da manipulação e do insider trading. Diante deste reconhecimento, a SEC administra uma inovação da maior importância trazida pelo Securities Exchange Act of 1934: o sistema de divulgação de informações daquele ato,455 o qual impõe obrigações anuais, periódicas e contínuas de divulgação de informações a que estão sujeitos todos os emissores de valores mobiliários e, em especial, todas as companhias abertas.

Até a edição do Securities Exchange Act of 1934, os emissores de valores mobiliários eram essencialmente livres para divulgar quaisquer informações que julgassem adequadas aos investidores ou ao público em geral. Como um mínimo, as companhias

453 _{As ações de natureza penal devem ser encaminhadas pela SEC ao U.S. Attorney General. Cf. C}

HOI, Stephen J.; PRITCHARD, A. C. Securities Regulation: cases and analysis. New York: Foundation Press, 2008, p. 230.

454 _C

HOI, Stephen J.; PRITCHARD, A. C. Securities Regulation: cases and analysis. New York: Foundation Press, 2008, p. 41.

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abertas deveriam apenas submeter suas demonstrações financeiras às bolsas de valores onde seus valores mobiliários fossem admitidos à negociação.456

O Securities Exchange Act of 1934 alterou este quadro, ao determinar que, salvo algumas exceções, todos os emissores de valores mobiliários registrados nos termos do referido ato devem protocolar na SEC uma série de documentos anuais, periódicos e contínuos.457 Além de centralizar na SEC o recebimento e o processamento daquelas informações que até então se encontravam dispersas em mais de uma dezena de bolsas de valores norte-americanas, o Securities Exchange Act of 1934 outorgou à SEC o poder para regular os tipos de documentos a serem disponibilizados aos investidores, o conteúdo mínimo de tais documentos e a periodicidade das obrigações de disclosure, com o objetivo de garantir a proteção dos investidores e a justeza nas interações travadas no mercado de valores mobiliários.458

Obrigações específicas aplicam-se a, por exemplo, fundos de investimento e estados soberanos de emissores de valores mobiliários459 mas, via de regra, o Securities Exchange Act of 1934 e as regulamentações da SEC determinam, a todas as companhias americanas que possuam ao menos 500 (quinhentos) investidores e mais de US$ 10 milhões (dez milhões de dólares) em ativos, e que possuam US$ 75 milhões (setenta e cinco milhões) ou mais em ações em poder do público, que:460

i) Em até 60 (sessenta) dias461 após o encerramento de seu ano fiscal, protocolem na SEC suas demonstrações financeiras e principais documentos de suporte (“Form 10-K”);462

456

BENSTON, George J. Required disclosure and the stock market: an evaluation of the Securities Exchange Act of 1934, The American Economic Review, v. 63, n. 1, 1973, p. 133.

457 _{Cf. Section 13 do Securities Exchange Act of 1934.}

458 _{Cf. Section 13 do Securities Exchange Act of 1934.}

459 _{Cf. “Form 18-K”.}

460 _{Cf. Rule 12g-1.}

461 _{São 75 (setenta e cinco) dias para emissores que possuem entre US$ 75 milhões (setenta e cinco milhões)}

e US$ 700 (setecentos milhões) em ações em poder do público.

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ii) Em até 40 (quarenta) dias após o encerramento de cada trimestre, protocolem na SEC suas demonstrações financeiras trimestrais e principais documentos de suporte (“Form 10-Q”);463

e

iii) Protocolem na SEC informações adicionais destinadas a manter razoavelmente atualizados todos os documentos protocolados nos termos da Section 12 do referido ato (como as demonstrações financeiras anuais e trimestrais e respectivos documentos de suporte) (“Form 8-K”), em um período que geralmente se encerra em até 4 (quatro) dias úteis.464

O “Form 10-K”, de periodicidade anual, é o documento que contém a maior quantidade de informações. Por exigência da SEC, nele os emissores de valores mobiliários devem fornecer extensas informações sobre os negócios, as propriedades, as contigências jurídicas e os administradores da companhia aberta (incluindo, de modo detalhado, a forma de compensação destes). O emissor também deve informar quem são os principais acionistas da companhia, além de certas transações com partes relacionadas.465 Finalmente, um dos itens mais importantes do formulário é a seção denominada Management Discussion and Analysis of Financial Condition and Results of Operation (o “MD&A”).

No MD&A, que é sempre acompanhado das demonstrações financeiras devidamente auditadas, a administração da companhia aberta discute “a condição financeira, as mudanças na condição financeira e os resultados operacionais” daquela, além de “tendências e incertezas conhecidas” que o emissor tenha “expectativas razoáveis” de que possam afetar a liquidez, o acesso ao capital, as vendas ou a receita futura da companhia aberta.466

463 _{Cf. Section 13(a)(2) do Securities Exchange Act of 1934 e SEC Rule 13a-13 do Securities Exchange Act of}

1934.

464 _{Section 13(a)(1) e SEC Rule 13a-13 do Securities Exchange Act of 1934.}

465 _{Cf. Regulation S-K e Regulation S-X.}

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O “Form 10-Q”, de periodicidade trimestral, contém menos informações que o “Form 10-K”. Notadamente, diferente do que ocorre no caso do “Form 10-K”, as demonstrações financeiras incluídas no “Form 10-Q” não precisam ser auditadas, mas devem estar de acordo com os princípios contábeis geralmente aceitos (U.S. GAAP).467

Por fim, o “Form 8-K” deve ser protocolado na SEC em até 4 (quatro) dias úteis da ocorrência de determinados eventos sobre os quais os investidores merecem ser informados, como por exemplo: a falência do emissor; a mudança de controle deste; a celebração ou o término de um contrato material; a aquisição ou a disposição de ativos; a alteração do estatuto; a criação de uma obrigação financeira direta ou uma obrigação material por meio de uma operação fora do balanço, etc.468

Por fim, no que diz respeito especificamente às companhias abertas, o Securities Exchange Act of 1934 contém ainda 3 (três) outras espécies de obrigações informacionais que merecem ser aqui mencionadas. Primeiro, o diploma exige que quaisquer materiais utilizados para solicitar o voto de acionistas em assembleias gerais ou especiais das companhias (proxy statements) sejam protocolados e aprovados pela SEC antes da assembleia.469 Segundo, o Securities Exchange Act of 1934 impõe exigências informacionais para quase todas as hipóteses de oferta pública de aquisição de ações, sendo que o ato especificamente determina que qualquer interessado em adquirir mais de 5% (cinco por cento) de uma companhia aberta por meio de oferta pública de aquisição deve divulgar certas informações aos acionistas.470 471 Terceiro, todas as compras e vendas de ações por administradores ou beneficiários detentores de 10% (dez por cento) do capital da companhia devem informar tais operações à SEC.472

467

CHOI, Stephen J.; PRITCHARD, A. C. Securities Regulation: cases and analysis. New York: Foundation Press, 2008, p. 164.

468 _{Section 13(a)(1) e SEC Rule 13a-13 do Securities Exchange Act of 1934.}

469 _{Cf. Section 14(a) do Securities Exchange Act of 1934.}

470 _{Cf. Section 13(d) e Section 14(d) do Securities Exchange Act of 1934.}

471 _{Cf. E}

STADOS UNIDOS DA AMÉRICA. Securities and Exchange Commission. The laws that govern the

securities industry: Securities Exchange Act of 1934. Disponível em:

<http://www.sec.gov/about/laws.shtml#secexact1934>. Acesso em: 13 nov. 2012.

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Com algumas poucas variações regionais, estas obrigações básicas de cunho informacional repetem-se na maior parte dos países dotados de um mercado de valores mobiliários organizado. Interessa contudo saber que o sistema de registro e o sistema de divulgação de informações instituído pelo Securities Act of 1933 e pelo Securities Exchange Act of 1934 foi adotado na década de 70 (setenta) do século passado no Brasil e vigora até hoje, com algumas modificações.473