Patenteamento de variedades vegetais

Como citado alhures, a regulamentação da propriedade intelectual possui abrangência internacional. O TRIPS (Trade Related Aspect of

Intelectual Property Rights), o mais importante dos tratados sobre o tema, impõe

aos países-membros o dever de estabelecer padrões mínimos de propriedade intelectual nos campos da tecnologia, inclusive quanto à proteção das variedades de plantas.

Em cumprimento a esse preceito, o Brasil adotou um meio de proteção dos direitos relativos à propriedade intelectual de variedades de plantas de qualquer gênero ou espécie vegetal (nova cultivar ou a cultivar essencialmente derivada). Todavia ela não se opera por meio de patentes, mas por um sistema sui generis, instituída pela Lei 9.456, de 25 de abril de 1997 (regulamentada pelo Decreto n. 2.3666, de 5 de novembro de 1997).

A Lei 9.456/97 assegura ao melhorista (pessoa física ou jurídica) o direito, por meio de concessão de Certificado de Proteção de Cultivar, à reprodução comercial da variedade de qualquer gênero ou espécie vegetal

160 _{Silva, Letícia Borges. Os conhecimentos tradicionais das comunidades indígenas e locais face}

superior, no território brasileiro, impedindo que terceiros, pelo prazo legal, produzam essa variedade com fins comerciais (venda ou a comercialização) do material de propagação da cultivar, sem a sua autorização.

A exploração comercial da variedade vegetal, então, fica condicionada à autorização do titular do direito de proteção da cultivar inicial (art. 10, inciso II), cabendo pagamento de royalties, garantindo os direitos do melhorista que obteve a variedade original. Para tanto, o titular da cultivar tem o direito de obstar a livre utilização de plantas ou de suas partes de reprodução ou de multiplicação vegetativa que desenvolveu.

Deve-se ressaltar que essa Lei não configura um direito tão restritivo quanto a de Patentes, uma vez que é possível utilizar material protegido em programas de melhoramento e os pequenos agricultores podem utilizar material para seu uso, para doação ou troca, exclusivamente para outros pequenos produtores.161

O que é protegido pela Lei 9.456/97, na verdade, é o material propagativo de uma planta, ou seja, toda e qualquer parte ou estrutura vegetal utilizada na sua reprodução e multiplicação, denominada de variedade ou cultivar. Deve-se ficar claro que a proteção recai sobre o conjunto do genoma de uma variedade e não sobre a parte da planta ou genes particulares.

161 _{Guerra, Miguel Pedro e Nodari, Rubens Onofre. Biodiversidade: Aspectos biológicos,} geográficos, legais e éticos. Farmacognosia: da planta ao medicamento. Porto Alegre: UFRGS/UFSC, 2003, p.15.

Deve-se salientar que a variedade não pode perder as características essenciais da planta derivativa, exceto no que diz respeito às diferenças resultantes dessa variação, claramente distinguível por margem mínima de descritores. O procedimento técnico de comprovação de que a nova cultivar, ou a cultivar essencialmente derivada, opera-se por meio de teste de distinguibilidade, homogeneidade e estabilidade (DHE), a qual afere se são distinguíveis de outra, cujos descritores sejam conhecidos, homogêneas quanto às suas características em cada ciclo reprodutivo e estáveis quanto à repetição das mesmas características ao longo de gerações sucessivas.

Por conseguinte, a cultivar “conserva ou mantém a maior parte dos caracteres genéticos e possui somente um pequeno agregado, operadas pelas novas técnicas biotecnológicas, ou por métodos mais antigos, como mutações, ou retrocruzamento."162

A variedade ou cultivar pode ser originar de uma cultivar já protegida, caracterizada como essencialmente derivada. Porém, a sua exploração comercial estará condicionada à autorização do titular do direito de proteção da cultivar originadora e ao respectivo pagamento de remuneração ao melhorista.

162 _{Evaristo e Jesus, Kátia Regina. Plonski, Guilherme Ary. Biotecnologia e Biossegurança.} Integração e oportunidades no Mercosul. Embrapa Informações Tecnológica. Brasília: 2006, p. 54.

De todo modo, o art. 10 da Lei prevê algumas exceções da obrigatoriedade do pagamento da remuneração ao melhorista: I - reservar e

plantar sementes para uso próprio, em seu estabelecimento ou em estabelecimento de terceiros cuja posse detenha; II - usar ou vender como alimento ou matéria-prima o produto obtido do seu plantio, exceto para fins reprodutivos; III - utilizar a cultivar como fonte de variação no melhoramento genético ou na pesquisa científica; IV - sendo pequeno produtor rural, multiplica sementes, para doação ou troca, exclusivamente para outros pequenos produtores rurais, no âmbito de programas de financiamento ou de apoio a pequenos produtores rurais, conduzidos por órgãos públicos ou organizações não-governamentais, autorizados pelo Poder Público.

O prazo de proteção é de quinze anos para variedade de qualquer gênero ou espécie vegetal superior, exceto as videiras, as árvores frutíferas, as árvores florestais e as árvores ornamentais, inclusive o seu porta- enxerto, para as quais a duração será de dezoito anos. Decorrido o prazo de vigência do direito de proteção, a cultivar cairá em domínio público e nenhum outro direito poderá obstar sua livre utilização.

Vale citar, ainda, que os requisitos para que o melhorista obtenha o Certificado de Proteção de Cultivar são: i) comprovação de novidade: que a cultivar não tenha sido oferecida à venda no Brasil há mais de doze meses em relação à data do pedido de proteção e que, observado o prazo de comercialização no Brasil, não tenha sido oferecida à venda em outros países, com o consentimento do obtentor, há mais de seis anos para espécies de árvores

e videiras e há mais de quatro anos para as demais espécies; a cultivar não pode ter sido nunca comercializada, nem oferecida à venda antes do pedido de proteção (inciso V do art. 3.º da Lei 9.456/97); ii) distinção - que tenha nítida distinção da variedade vegetal que adveio, ou seja, possua um conjunto mínimo de descritores (característica morfológica, fisiológica, bioquímica ou molecular que seja herdada geneticamente, utilizada na identificação de cultivar), suficiente para diferenciar uma nova cultivar ou uma cultivar essencialmente derivada das demais cultivares conhecidas; iii) homogeneidade - que possam obter plantas, em escala comercial, com variabilidade mínima quanto aos descritores que a identifiquem e iv) estabilidade - capaz de transmitir, em escala comercial, as suas características as sucessivas gerações, sem que com isso perda as suas características.

Aqui cabe um esclarecimento: as regras da Lei 9.456/97 não se aplicam para a cultura da cana-de-açúcar. Nesta hipótese serão observadas as seguintes disposições: para multiplicar material vegetativo, mesmo que, para uso próprio, o produtor obrigar-se-á a obter a autorização do titular do direito sobre a cultivar e somente se aplica o disposto no inciso I às lavouras conduzidas por produtores que detenham a posse ou o domínio de propriedades rurais com área equivalente a, no mínimo, quatro módulos fiscais, calculados de acordo com o estabelecido na Lei n.º 4.504, de 30 de novembro de 1964, quando destinadas à produção para fins de processamento industrial.

A penalidade para o descumprimento dos preceitos da Lei 9.456/97 é o dever de indenizar o titular do direito de melhorista, em valores a serem determinados em regulamento, além de ter o material apreendido; multa

equivalente a vinte por cento do valor comercial do material apreendido; responsabilidade penal, incorrendo em crime de violação dos direitos do melhorista. Caso haja reincidência quanto a esse ou outro material, será duplicado o percentual da multa em relação à aplicada na última punição, sem prejuízo das demais sanções cabíveis (art. 37).

Por derradeiro, vale acrescentar que na comunidade Européia (Diretiva Européia de Patentes)163 _{também é negada a patenteabilidade} de variedades vegetais geneticamente modificadas, quando o resultado de tal modificação constitua, por sua vez, uma nova variedade vegetal. Só é permitido o patenteamento de plantas ou vegetais que não sejam suscetíveis de proteção mediante o sistema específico de variedades vegetais e se a matéria biológica, resultado direto dela, não constitua uma variedade vegetal.