O parágrafo 3º do art. 475-M do Código de Processo Civil aponta dois possíveis recursos contra a decisão a qual julga a impugnação, conforme haja extinção ou não da execução. A regra é que o recurso será de agravo de instrumento16, salvo se a decisão extinguir a fase de cumprimento de sentença, hipótese na qual o recurso cabível será o de apelação17.
judicial que julga improcedente a impugnação ao cumprimento de sentença, a despeito de
encerrar conteúdo meritório, não põe fim ao processo, constituindo decisão interlocutória (art
162, § 2º do CPC), a qual desafia recurso de agravo de instrumento, nos termos do §3º do artigo 475-M do CPC, introduzido pela Lei 11232/05. A interposição de recurso de apelação contrariando o texto expresso da lei, constitui erro grosseiro, violando o princípio da fungibilidade recursal e ensejando o seu não conhecimento. TJ/MG, processo 1.0338.06.044640-2/002(1), Relator SELMA MARQUES, publicado em 5/5/2007, Súmula: SUSCITARAM, DE OFÍCIO, A PRELIMINAR DE NÃO-CONHECIMENTO DO RECURSO. DESTAQUE DA AUTORA.
16 Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. A decisão que resolver a impugnação, não extinguindo
a execução, é recorrível mediante agravo de instrumento. Regra prevista no artigo 475-M, §3º, do CPC. NEGADO SEGUIMENTO AO AGRAVO DE INSTRUMENTO. Agravo de Instrumento Nº 70020843652, Primeira Câmara Especial Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Luiz Roberto Imperatore de Assis Brasil, Julgado em 08/08/2007. No mesmo sentido: TJ/RS, Apelação Cível Nº 70020995585, Décima Nona Câmara Cível, Relator Mário José Gomes Pereira, Julgado em 10/09/2007; TJ/MG, processo nº 1.0024.04.371149-8/001(1), Relator José Flávio de Almeida, publicado em 21/7/2007. Súmula: Não conheceram do recurso.
17 Ementa: Agravo de Instrumento - Impugnação a penhora rejeitada e execução extinta, tão-só,
em relação à agravante - Decisão com natureza de sentença - Inteligência do artigo 162, § lº, do Código de Processo Civil - Apelação - Cabimento -Agravo não conhecido. TJ/SP, processo nº 0.513.864-4/2-00, Relator A.C. MATHIAS COLTRO, publicado em 2/7/2007. No mesmo sentido: TJ/SP, processo nº 0.607.830-5/1-00, Relator GONZAGA FRANCESCHINI, publicado em 3/1/2007.
122 A opção legislativa é clara: não acolhida a impugnação, sob ponto de vista processual, restará confirmada a legitimidade da execução do título judicial, o que significa dizer que não se operará a extinção do processo, mas, pelo contrário, que o cumprimento de sentença prosseguirá ou será retomado, conforme tenha sido concedido ou não efeito suspensivo ao incidente. A previsão do agravo de instrumento é adequada, justamente para permitir a continuidade da fase executiva nos autos principais no juízo a quo, independentemente do processamento do recurso no juízo ad quem18.
Nos termos do art. 522 do Código, o agravo, em regra, será interposto na forma retida, somente cabendo agravo de instrumento contra “decisão suscetível de causar à parte lesão grave ou de difícil reparação, bem como nos casos de inadmissão da apelação e nos relativos aos efeitos em que a apelação é recebida”. O caso do artigo 475-M, parágrafo 3º, do Código de Processo Civil, é exceção à regra geral, já que menciona de forma expressa o cabimento do agravo na forma de instrumento19.
Tal exceção tem sua justificativa. O agravo retido é dotado de efeito devolutivo diferido e depende de eventual apelação para sua apreciação pelo Tribunal, quando a parte interessada deverá, então, reiterá-lo nas suas razões ou contra- razões.
Uma vez rejeitada a impugnação, a execução deve prosseguir até a satisfação do crédito, extinguindo-se o processo por sentença. Se em face da rejeição da impugnação coubesse agravo retido, esse haveria de ser devolvido ao Tribunal nas razões da apelação interposta contra a sentença a qual declarasse extinta a
18 MELLO, Rogério Licastro Torres de. A defesa na nova execução de título judicial. In: Coord.
HOFFMAN, Paulo. Processo de Execução Civil – Modificações da Lei 11.232/05. São Paulo: Quartier Latin, 2006. p.299
19 Rogério Licastro, em sentido contrário, entende de que o recurso será retido, podendo assumir a
forma de agravo de instrumento tão somente se a persistência da execução implicar em risco e dano irreparável ao devedor. MELLO, Rogério Licastro Torres de. Obra citada. p.299
123 execução, o que já afasta de pronto o interesse recursal do agravo retido. O agravo na forma retida é, como se vê, incompatível com a execução20-21.
De outro turno, sendo acolhida a impugnação manejada pelo executado, dar-se-á a extinção da relação processual – a qual se encontra em fase executiva – e, conseqüentemente, verificar-se-á a extinção do processo. O Código de Processo Civil prevê para tais hipóteses o cabimento do recurso de apelação. A via eleita é adequada, pois os autos subirão livremente ao Tribunal, não remanescendo qualquer atividade executiva em primeira instância.
Caso a impugnação seja acolhida em parte, o recurso cabível será o agravo de instrumento, porque, em relação à parte rejeitada, os atos executivos prosseguirão ou serão retomados, remanescendo, portanto, atividade jurisdicional em primeiro grau de jurisdição22-23.
20 CUNHA, Leonardo Jose Carneiro da. As defesas do executado. In: Coord. SANTOS, Ernane
Fidélis dos...[et al]. Execução Civil: estudos em homenagem ao professor Humberto
Theodoro Júnior. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p.649
21 No mesmo sentido, Nelson Nery diz: “Nem poderia ser diferente, porque na execução para
cumprimento da sentença (CPC 475-I et seq.), não há oportunidade para, depois da decisão que julga a impugnação , ‘reiterar-se’ o agravo retido (CPC 523 par. 1º), porque não há ‘apelação’ nem depois do julgamento da impugnação nem no procedimento do cumprimento da sentença (CPC 475-I). NERY JÚNIOR, Nelson. Obra citada. p.653
22 BUENO, Cássio Scarpinella. A Nova Etapa da Reforma do Código de Processo Civil. São Paulo:
Saraiva, 2006. p.155
23 Ementa: APELAÇÃO CÍVEL - CUMPRIMENTO DE SENTENÇA - IMPUGNAÇÃO -
ACOLHIMENTO PARCIAL - RECURSO INADEQUADO - INTELIGÊNCIA DO ART. 475-M DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL - CABIMENTO DE AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO NÃO-CONHECIDO. Acolhida parcialmente a impugnação ao pedido de cumprimento de sentença, o recurso cabível é o agravo de instrumento, por força do disposto no § 3º do art. 475-M, com redação dada pela Lei 11.232/2005. TJ/MG, processo nº 1.0024.03.134888-1/002(1), Relator JOSÉ FLÁVIO DE ALMEIDA, publicado em 21/7/2007. Súmula: NÃO CONHECERAM DO RECURSO.
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