Verbo ‘poder’ – polaridade positiva

Nem sempre, no entanto, a interpretação do valor modal da utilização destes verbos é clara e, dada a especificidade do discurso jurídico, a transposição de pistas de interpretação retiradas do discurso corrente nem sempre ajuda a obter uma solução definitiva.

Vejamos alguns exemplos paradigmáticos:

(43) «A nulidade é invocável, a todo o tempo, por qualquer interessado e pode ser declarada, também a todo o tempo, por qualquer órgão administrativo ou por qualquer tribunal.»

(44) «(…) em certos casos muito contados a prisão ou a pena privativa da liberdade pode não ser uma sanção propriamente penal mas sim uma sanção de caráter disciplinar (…)»

91 (46) «(…) o prejuízo respetivo pode fundamentar a suspensão de eficácia.»

Na frase (43), o verbo ‘poder’ parece surgir com um valor associado de permissão (deôntico), valor que podemos deduzir das caraterísticas associadas ao comportamento do complemento da passiva – que parece constituir o limite exterior da atribuição de competências associado ao enunciado – mas que podemos deduzir também a partir da tipologia textual em questão, que conhecemos à partida. Esta frase, nesta realidade tipológica- textual, poderia ser lida, alternativamente, de uma destas formas:

(43’) A nulidade (…) apenas pode ser declarada (…) por um órgão administrativo ou por um tribunal.

(43’’) Qualquer órgão administrativo ou qualquer tribunal possuem legitimidade/ estão autorizados a declarar a nulidade.

Sem a contextualização jurídica que decorre do tipo de texto em que está integrada, no entanto, a frase aceitaria mais facilmente outras leituras, designadamente:

(43’’’) É possível [em abstrato] que qualquer órgão administrativo ou qualquer tribunal declare [se quiser] a nulidade.

Destas considerações podemos concluir, portanto, que a mera leitura do exemplo (43) permite uma alternativa de valores modais associados ao verbo ‘poder’: o valor epistémico61

, representado pela leitura conforme a (43’’’) em que se verifica uma interpretação probabilística ou eventual, e o valor deôntico, associado à permissão de declaração de nulidade, ou até associado à obrigação de declaração da nulidade, sendo a eventualidade (‘pode’) associada, não ao ato de declaração da nulidade, mas à escolha de entre os agentes competentes (qualquer órgão da administração pública ou qualquer tribunal).

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Poderíamos considerar também a modalidade interna ao participante. Acontece que, sendo o tribunal (e a administração pública) uma entidade difusa, coletiva, de difícil determinação, seria também difícil, senão mesmo impossível, identificar o sujeito da vontade ou da capacidade interna que assiste a este tipo de modalidade. Acresce ainda, que, na linguagem jurídica, a aceitação deste tipo de “discricionaridade subjetiva” de um órgão público seria contrário às próprias funções do direito.

92 O valor de permissão é muito raro62 em situações em que a modalidade se exprime pela estrutura positiva [(Vpres. indic. ‘poder’ + Vinf ‘ser’) + Vpart passado], havendo, nestes casos e nos textos comuns, uma prevalência do valor associado de possibilidade/ eventualidade (logo, epistémico)63.

No exemplo (44), por outro lado, há uma interpretação probabilística suportada pelo uso do operador de negação em lugar anterior ao verbo principal, facto que nos conduz a um valor modal epistémico.

Um rápido teste a este exemplo – aliás com um comportamento semelhante ao do exemplo (46) – mostra-nos que a estrutura modal pode ser substituída por uma locução com o mesmo valor de possibilidade, sem retirar sentido à frase (44’), (46’). O mesmo não acontece com o exemplo (45) em que a proibição deôntica se torna evidente com a operação de ‘não’ sobre o verbo modal, o que impede qualquer outra interpretação de modalidade.

(44’) «É possível que, em certos casos muito contados, a prisão ou a pena privativa da liberdade não seja uma sanção propriamente penal mas sim uma sanção de caráter disciplinar (…)»

(46’) «É possível que o prejuízo respetivo possa fundamentar a suspensão de eficácia.»

É também curioso verificar que, quando existem elementos condicionadores da ação expressa pelo predicado verbal, o modal deixa de aceitar uma interpretação epistémica e passa a admitir apenas um valor deôntico associado:

(47) «A pena pode ser especialmente atenuada, aplicando-se a pena de escalão inferior quando existam circunstâncias anteriores ou posteriores (…)»

62 _{Cf. CETEMPublico. Observámos 4879 ocorrências, de entre as quais selecionámos as mais representativas} desta estrutura positiva, sendo esta conclusão subsequente à análise de casos referentes aos seguintes modelos:

a) par=ext44-soc-91a-2: O motorista acompanhava frequentes vezes John Junior e a sua morte pode ser considerada como um aviso da velha guarda.

b) par=ext1153-des-94b-1: Estádio da Luz pode ser interditado.

c) par=ext2381-opi-96a-1: A mais óbvia, e para alguns a mais pertinente, diz que hoje tudo pode ser transformado em espectáculo.

d) par=ext199252-nd-95b-2: P. -- Acredita que pode ser recuperado para a batalha autárquica de 1997, ainda que, depois de tudo isto, vá ser mais difícil ser presidente da Câmara do Porto?

(sublinhado nosso). 63

A passiva eventiva possui uma marca deôntica prevalente, enquanto a passiva com o verbo ‘estar’ é tendencialmente epistémica.

93 Veja-se que, para a primeira parte do exemplo (47), são duas as interpretações possíveis: a) a atenuação da pena pode, eventualmente, ocorrer – não há compromisso com o resultado, aceitando-se um valor epistémico de possibilidade; b) a atenuação da pena pode ocorrer – valor de permissão: porque está autorizada pela lei quando haja circunstâncias que o justifiquem. No entanto, a oração gerundiva acaba por permitir à frase uma leitura deôntica mais próxima da interpretação proposta em b). Esta perceção parece tornar-se definitiva por ação da oração temporal: o enunciado pressupõe uma permissão (deôntica, forte) – e não apenas uma possibilidade – de redução de pena quando existam «circustâncias anteriores ou posteriores (…)».

Aliás, considerando as caraterísticas de base da ordem jurídica e os seus princípios fundamentais – entre os quais se encontram os princípios da segurança jurídica e da confiança, que protegem legítimas expectativas dos cidadãos, já que «O homem necessita de segurança para conduzir, planificar e conformar autónoma e responsavelmente a sua vida» (Canotilho, 2003: 257) – podemos até dizer que o exemplo (47) obriga à atenuação especial da pena sempre que haja «circunstâncias anteriores ou posteriores (…)». Por outras palavras: a obrigação é a norma, a eventualidade é a exceção. As caraterísticas do conceito de poder- dever que deriva da própria ordem jurídica, perite-nos defender a presença de uma obrigação de aplicação de uma pena menor sempre que se identifiquem as circunstâncias descritas, interpretação que tornaria definitiva a presença de um valor deôntico impositivo, replicável, por força dos princípios jurídicos gerais, em todas as situações afins. Se incluirmos uma dimensão pragmática na análise deste exemplo, considerando que a linguagem jurídica tem como função, por um lado, operacionalizar a justificação da dosimetria penal associando-a às necessidades de prevenção especial64 e, por outro lado, sustentar a exaustão de recursos na defesa das partes em conflito, justifica-se a afirmação inicial de defesa da modalidade deôntica neste caso, podendo-se defender que a única interpretação aceitável em contexto será esta:

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Cf. Acórdão de 22-09-2004, Proc. n.º 1636/04-3.ª, in ASTJ, n.º 83 : “a pena, no mínimo, deve corresponder às exigências e necessidades de prevenção geral, de modo a que a sociedade continue a acreditar na validade da norma punitiva; no máximo, não deve exceder a medida da culpa, sob pena de degradar a condição e dignidade humana do agente; e, em concreto, situando-se entre aquele mínimo e este máximo, deve ser individualizada no

quantum necessário e suficiente para assegurar a reintegração do agente na sociedade, com respeito pelo mínimo

94 (47’) «Sempre que existam circunstâncias anteriores ou posteriores [que o

justifiquem], a pena é [sempre] especialmente atenuada, aplicando-se a pena de escalão inferior.»