O inciso II do artigo 22, da Lei nº. 8.212/1991, estabelece que incide a alíquota de 1% (um por cento), 2% (dois por cento) e 3% (três por cento) sobre a remuneração paga ou creditada aos empregados ou trabalhadores avulsos da empresa a fim de permitir o financiamento da aposentadoria especial e benefícios decorrentes de acidente do trabalho.
“II – para o financiamento da complementação do benefício previsto nos arts. 57 e 58 da Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991, e daqueles concedidos em razão do grau de incidência de incapacidade laborativa decorrente dos riscos ambientais do trabalho, sobre o total das remunerações pagas ou creditadas no decorrer do mês, aos segurados empregados e trabalhadores avulsos:
a) 1% (um por cento) para as empresas em cuja atividade preponderante o risco de acidentes do trabalho seja considerado leve:
b) 2% (dois por cento) para as empresas em cuja atividade preponderante esse risco seja considerado médio;
c) 3% (três por cento) para as empresas em cuja atividade preponderante esse risco seja considerado grave.”
Primeiramente, cumpre apontar que a base de cálculo a ser aplicada a alíquota se restringe à remuneração paga ou creditada aos empregados da empresa e trabalhadores avulsos, já explicitados.
A redação do inciso II supra transcrita foi alterada pela Lei nº. 9.732/1998. A redação anterior, de acordo com a Lei nº. 9.526/1997 conferia expressamente ao regulamento a fixação dos percentuais em razão dos riscos132. Atualmente, as atividades
132 “II - para o financiamento dos benefícios concedidos em razão do grau de incidência de incapacidade laborativa decorrente dos riscos ambientais do trabalho, conforme dispuser o regulamento, nos seguintes
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cujo risco é considerado leve, médio e grave estão arroladas no Anexo V do Decreto nº. 6.042/2007.
Para o enquadramento, necessário se faz delimitarmos o que seja atividade preponderante, o que influi na Classificação Nacional de Atividade Econômica (CNAE).
Considerando as suas atividades, a empresa faz o auto-enquadramento, que pode ser revisto pela Receita Federal do Brasil a qualquer tempo a fim de estimular investimentos em medidas de prevenção de acidentes (artigo 28, §3º, da Lei nº. 8.212/1991).
Verificado equívoco no auto-enquadramento, a Receita Federal do Brasil informa o responsável pela empresa o recolhimento indevido, efetuando o lançamento do crédito apurado (§§5º e 6º do artigo 202 do Decreto nº. 3.048/199 e caput e §4º do artigo 2º da Lei nº. 11.457/2007).
Tecida esta ressalva, podemos nos perguntar, qual é a atividade preponderante da empresa?
Tendo em vista a omissão da Lei nº. 8.212/1991, o Poder Executivo ao longo do tempo regulamentou a matéria. Num primeiro momento, foi editado o Decreto nº. 356/1991, considerando atividade preponderante à atividade econômica autônoma que ocupava o maior numero de segurados e trabalhadores avulsos na empresa ou estabelecimento a ela equiparado.
Em 21/07/1992 foi editado o Decreto nº. 612 que permitia que cada estabelecimento da mesma empresa podia ter sua alíquota individualizada, de acordo com as respectivas atividades preponderantes.
No ano de 1997 o conceito de atividade preponderante foi alterado através do Decreto nº. 2.173, determinando a tal atividade é aquela que ocupa o maior número de
percentuais, sobre o total das remunerações pagas ou creditadas, no decorrer do mês, aos segurados empregados e trabalhadores avulsos:”
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segurados empregados e trabalhadores avulsos, cabendo aos estabelecimentos se enquadrarem a uma única alíquota.
Atualmente, o conceito de atividade preponderante está estabelecido no §3º do artigo 202, do Decreto nº. 3.048/1999.
“§3º Considera-se preponderante a atividade que ocupa, na empresa, o maior número de segurados empregados e trabalhadores avulsos.”
Desta feita, a atividade preponderante é aquela onde se encontram alocados o maior número de segurados empregados e trabalhadores avulsos. Nas sempre valiosas lições do professor Wagner Balera, o critério de apuração da contribuição mensal a título do seguro de acidente do trabalho deve ser feito da seguinte forma:
“a) examina-se, estabelecimento a estabelecimento, qual o CNAE — Classificação Nacional de Atividades Econômicas correspondente, de acordo com a atividade de maior número de segurados empregados;
b) atribui-se o CNAE de cada estabelecimento à totalidade dos segurados empregados que nele atuam;
c) agrupam-se os estabelecimentos de acordo com o grau de risco correspondente ao CNAE, somando-lhes o número de segurados empregados;
d) o grupo que possuir maior número de segurados empregados será a atividade preponderante da empresa e o grau de risco correspondente deverá ser aplicado, uniformemente, à totalidade dos seus estabelecimentos. ”133
Logo, de acordo com expressa previsão do Decreto nº. 3.058/1999, não se aplica diferentes alíquotas para cada estabelecimento. Este procedimento pode gerar um grande passivo tributário, a ser pago com correção e atualização monetária. O correto é uma alíquota para a empresa, considerando a sua atividade preponderante.
Apesar desta disposição, o Superior Tribunal de Justiça sedimentou entendimento contrário na Súmula nº. 351, estabelecendo que “a alíquota de contribuição para o Seguro de Acidente do Trabalho – SAT – é aferida pelo grau de
133http://www.conjur.com.br/2005-out-09/definir_atividade_preponderante_empresa, acessado em 18 de janeiro de 2011.
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risco desenvolvido em cada empresa, individualmente pelo seu CNPJ, ou pelo grau de risco da atividade preponderante quando houver apenas um registro.” 134
Esta Súmula, que autoriza a utilização de uma alíquota para cada estabelecimento da empresa, foi editada em resposta à generalização dos estabelecimentos que permitia o cômputo do pessoal administrativo na definição de atividade preponderante, que era a fórmula adotada pelo Instituto Nacional do Seguro Social que, inclusive, expediu a ON nº. 2/1997.
Cremos que o entendimento sedimentado pelo Superior Tribunal de Justiça traz reflexos diretos no Fator Acidentário de Prevenção (FAP), uma vez que, seguindo o mesmo raciocínio, a apuração do FAP deveria ser por cada estabelecimento da empresa, o que resultaria na apuração individualizada dos índices do FAP com a conseqüente aplicação de diferentes alíquotas para mesma empresa.
Contudo, a Lei nº. 10.666/2003 e o Decreto nº. 6.957/2009 não consideram o cálculo do FAP por estabelecimento, mas por empresa, baseando-se no mesmo critério de atividade preponderante do artigo 202, §3º, do Decreto nº. 3.048/1999.
Com fundamento no abalizado entendimento consolidado dos Ministros do Superior Tribunal de Justiça, há empresas que apuram a contribuição para o seguro de acidente do trabalho diferentemente para cada estabelecimento.
É importante ressaltar, todavia, que tais empresas podem criar um imenso passivo tributário que poderá ser cobrado administrativamente ou em âmbito judicial. No caso de ação judicial, a empresa executada pode lograr êxito, desde que consiga levar a discussão até o Superior Tribunal de Justiça por intermédio do Recurso Especial.
3) Do adicional dos Riscos Ambientais do Trabalho
Além das alíquotas diferenciadas acima mencionadas, há ainda a contribuição adicional do risco acidente do trabalho, decorrente da atividade exercida pelo segurado
134 A expressão SAT (seguro acidente do trabalho) era utilizada pela Lei nº 7.787/1989, sendo que atualmente denomina-se RAT (risco ambiental do trabalho), de acordo com a alteração imposta pela Lei nº 9.528/1997.
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a serviço da empresa que permita a concessão de aposentadoria especial após 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos de contribuição, aplicando-se os percentuais de 12% (doze por cento), 9% (nove por cento) e 6% (seis por cento), respectivamente.
Observa-se, que o tempo e o acréscimo do adicional são inversamente proporcionais, ou seja, quanto menor o tempo exigido para concessão da aposentadoria especial maior será o acréscimo. Isto ocorre porque o número de contribuições será menor.
Ademais, de acordo com a Lei nº 10.666//2003, a empresa tomadora de serviços de cooperativa de trabalho deverá recolher o adicional de 9% (nove por cento), 7% (sete por cento) ou 5% (cinco por cento) no caso do cooperado exercer atividade que permita a concessão de aposentadoria especial após 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos de contribuição, respectivamente.
No caso de cooperativas de produção, a Lei nº 10.666/2003 estabelece os adicionais de 12% (doze por cento), 9% (nove por cento) ou 6% (seis por cento) no caso do cooperado exercer atividade que permita a concessão de aposentadoria especial após 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos de contribuição, respectivamente, cumprindo à cooperativa de produção o recolhimento deste adicional.
4) Da alegada inconstitucionalidade das alíquotas variáveis dos Riscos Ambientais