Entendemos que o aviso prévio indenizado tem natureza indenizatória, não havendo a incidência da contribuição previdenciária.
92
Conforme o artigo 28, I, da Lei nº. 8.212/1991, o campo de incidência da contribuição social alcança o total das remunerações pagas, devidas ou creditadas a qualquer título, destinadas a retribuir o trabalho prestado, qualquer que seja sua forma. Logo, referido tributo incide apenas sobre verba de caráter salarial.
Como sabido, o aviso prévio indenizado, previsto no artigo 487 da Consolidação das Leis do Trabalho124, visa reparar o dano causado ao trabalhador que não foi alertado sobre a rescisão contratual com a antecedência mínima estipulada na legislação trabalhista.
Dessa forma, não há como se conferir o caráter salarial ao aviso prévio indenizado. Esse é o entendimento da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justiça representando no Recurso Especial nº. 1198964/PR.
“TRIBUTÁRIO. CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA. EMPRESA. ART. 22, INC. I, DA LEI N. 8.212/91. BASE DE CÁLCULO. VERBA SALARIAL. AVISO PRÉVIO INDENIZADO. NATUREZA INDENIZATÓRIA. NÃO INCIDÊNCIA.
1. A indenização decorrente da falta de aviso prévio visa reparar o dano causado ao trabalhador que não fora avisado alertado sobre a futura rescisão contratual com a antecedência mínima estipulada na CLT, bem como não pôde usufruir da redução da jornada a que fazia jus (art. 487 e segs. Da CLT).
2. Não incide contribuição previdenciária sobre os valores pagos a título de aviso prévio indenizado, por não se tratar de verba salarial.
3. Recurso especial não provido.”125
Logo, diante da expressa previsão legal, bem como do entendimento já exarado pelo Colendo Superior Tribunal de Justiça, observa-se que sobre o aviso prévio indenizado não há incidência de contribuição previdenciária.
124 Art. 487 – “Não havendo prazo estipulado, a parte que, sem justo motivo, quiser rescindir o contrato deverá avisar a outra da sua resolução com a antecedência mínima de:
(...)
§ 1º - A falta do aviso prévio por parte do empregador dá ao empregado o direito aos salários correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre a integração desse período no seu tempo de serviço. (...)”
125 Acessado no dia 13/10/2001 no endereço:
93
Contudo, diante da redação do §1º do artigo 487 da Consolidação das Leis do Trabalho126, bem como o entendimento da Justiça do Trabalho, consolidado na Súmula nº 371 do Excelso Tribunal Superior do Trabalho127, apontando pela projeção do contrato de trabalho para o futuro pela concessão do aviso prévio indenizado, a Receita Federal do Brasil entende que o aviso prévio integra o salário-de-contribuição, pois conta como tempo de serviço.
Não compartilhamos desta posição, uma vez que o aviso prévio indenizado não remunera o trabalho prestado, pelo contrário, trata-se de uma indenização pela ruptura abrupta do contrato de trabalho. A projeção do período correspondente ao aviso prévio não desvirtua a natureza indenizatório de tal verba.
Aliás, neste sentido se posicionam os Tribunais Regionais do Trabalho.
“CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA. INCIDÊNCIA SOBRE AVISO PRÉVIO INDENIZADO. Não se vislumbra ofensa a alínea “e”, do parágrafo 9.° do artigo 28 da Lei 8.212/91, alterado pela Lei n° 9.528/97, pois ela trata da não-incidência da contribuição. Não fez referência ao aviso prévio indenizado. Aviso prévio indenizado não é remuneração, mas indenização. Logo, não pode incidir a contribuição. A contribuição previdenciária tem natureza de tributo. Seu fato gerador tem de estar previsto em lei, conforme o inciso III do artigo 97 do CTN. A lei não dispõe que aviso prévio indenizado é fato gerador da contribuição previdenciária.” 128
“CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA – INCIDÊNCIA. O aviso prévio indenizado não sofre incidência de contribuição previdenciária, por força do disposto no Decreto nº. 3.048/99, que aprovou o Regulamento da Previdência Social.” 129
“AVISO PRÉVIO INDENIZADO. APLICAÇÃO DO DISPOSTO NA ALÍNEA `F` DO § 9.º DO ARTIGO 214 DO DECRETO 3.048/99. NÃO-INCIDÊNCIA DA EXAÇÃO PREVIDENCIÁRIA. O aviso prévio indenizado foi excluído do rol das parcelas que "não integram o salário-de-contribuição" devido à Previdência Social Oficial como previa a alínea "e" do § 9.º do artigo 28 da Lei 8.212/91 na sua redação original. Verifica-se, contudo, que com a edição da Lei 9.528/97, esta parcela não passou a integrar expressamente as rubricas denominadas de "salário-decontribuição" previstas no inciso I do artigo 28 da Lei 8.212/91. Tem-se, assim, que se na nova redação do inciso I do artigo 28 da Lei 8.212/91, dada pela Lei
126 Art. 487, §1º, CLT: “A falta de aviso prévio por parte do empregador dá ao empregado o direito aos salários correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre a integração desse período no seu tempo de serviço.”
127
Aviso Prévio Indenizado - Efeitos - Superveniência de Auxílio-Doença
A projeção do contrato de trabalho para o futuro, pela concessão do aviso prévio indenizado, tem efeitos limitados às vantagens econômicas obtidas no período de pré-aviso, ou seja, salários, reflexos e verbas rescisórias. No caso de concessão de auxílio-doença no curso do aviso prévio, todavia, só se concretizam os efeitos da dispensa depois de expirado o benefício previdenciário. (ex-OJs nºs 40 e 135 - Inseridas respectivamente em 28.11.1995 e 27.11.1998).
128 TRT da 2ª Região - Data de julgamento: 24/08/2004, Rel. Sérgio Pinto Martins, acórdão n°: 20040443285, processo n°: 02520-2002- 072-02-00-0, ano: 2003, Data de publicação: 10/09/2004. 129 TRT da 3ª Região RO, processo n.º 00190-2004, 085-03-40-5, Rel.ª Emília Facchini - data de publicação: 30/09/2004.
94 9.528/97, o aviso prévio não está inserido, expressamente, dentre aquelas parcelas que "integram o salário-de-contribuição" é, exatamente, porque assim quis o legislador. Merece registro que o Decreto n.º 3.048/99, editado para regulamentar a norma legal em comento, dispôs expressa e acertadamente na alínea "f" do §9.º de seu artigo 214 que o aviso prévio indenizado não integra o salário-de-contribuição. Desta forma, conclui-se que o aviso prévio indenizado não integra o salário-de-contribuição, pelo que, mantenho a r. decisão atacada. Recurso Ordinário ao qual se nega provimento.”130
Considerando os argumentos dos dois entendimentos acima demonstrados, entendemos que pela não incidência da contribuição previdenciária sobre o aviso prévio indenizado, uma vez que a disposição legal expressa que a exclui do salário-de- contribuição.