As plataformas eletrônicas interativas

Situação inteiramente distinta se dá com as plataformas eletrônicas interativas. A exemplo das plataformas anteriores, os interessados que desejam ofertar produtos e serviços perante o mercado, também necessitam se cadastrarem perante esses mercados virtuais. Contudo, nas plataformas interativas, toda a fase negocial, inclusive a declaração e exteriorização da vontade, dar-se-á diretamente na própria plataforma eletrônica. Ao aceder o estabelecimento virtual da plataforma e encontrar o produto desejado, o usuário adquirente promove uma verdadeira interação com o site. Não apenas seleciona o item para fins de obter maiores informações sobre suas características, mas também prossegue em todas as etapas já programadas no sistema para a conclusão do negócio, ao escolher o produto e adicioná-lo no carrinho de compras, preencher formulários para a identificação do adquirente e fornecimento do endereço de entrega, adesão às condições de contratação previamente estabelecidas, bem como promover o respectivo pagamento pela contratação concretizada e até mesmo, receber diretamente o objeto contratado, nos casos de execução contratual on line.

Nessas plataformas interativas, se por um lado suas condições gerais de contratações dispõem a todo o momento que as mesmas são simples intermediárias, em nada a interferir no processo de contratação como parte contraente e, por conseguinte, não deter qualquer responsabilidade pelas obrigações contraídas entre os seus usuários; por outro, é inegável que toda a fase negocial, inclusive com a externalização e transmissão eletrônica de vontades ocorre no próprio sítio eletrônico mantido e programado pela plataforma. A

251 _{Em Gentry v. Ebay, Inc., de 26 de junho de 2002, o tribunal de apelação intermediário do Estado da}

Califórnia decidiu que o Ebay não detinha qualquer responsabilidade pelos bens anunciados em seu mercado virtual, a servir como simples facilitador e não como vendedores.

Na jurisprudência brasileira, o Superior Tribunal de Justiça, no acórdão REsp 1.316.921, decidiu que tais sítios apenas disponibilizam ofertas criadas por terceiros interessados em vender produtos, sem qualquer edição das ofertas, bem como organização ou gerência sobre as informações inseridas pelos usuários, de modo a não haver como lhes impor qualquer responsabilidade pela venda de produtos que estão apenas a intermediar, haja vista se tratar de atividade estranha ao serviço prestado. No mesmo sentido, o Tribunal de Justiça de São Paulo, em acórdão prolatado em 25.03.2019, decidiu que em plataformas que se limitam a disponibilizar espaço de anúncio, como revistas ou jornais impressos, a não deter qualquer participação na negociação, não lhes cabe qualquer imputação por negócio celebrado com seu usuário, ainda que a partir de anúncios veiculados na plataforma virtual.

113 interatividade não existe apenas entre os usuários, mas também entre estes e o próprio estabelecimento virtual. Desenvolve-se um sistema informático que possibilita a celebração célere de negócios eletrônicos interativos, tudo a promover a circulação de bens e serviços. Promove-se um verdadeiro estabelecimento empresarial, só que eletrônico, a deter elementos corpóreos e incorpóreos para serem empregados na atividade econômica, como uma marca, endereço digital e físico, mobiliários, computadores e softwares para concretização de negócios, tudo a fim de se tornar conhecido e confiável no mercado, a favorecer um incremento dos negócios em seu próprio estabelecimento eletrônico. Afinal, como já ressaltado, o valor econômico da plataforma eletrônica interativa será diretamente proporcional ao número de usuários interessados em negociar em seu mercado digital, a advir sua lucratividade do conjunto geral das transações realizadas no estabelecimento virtual.

Para além de veicular ofertas de produtos de outrem e simplesmente intermediar o encontro entre eventuais interessados nos bens e serviços ofertados, obtém informações sobre todos aqueles que estão a contratar em seu mercado virtual, monitoram os respectivos comportamentos252, e até controlam todo o processo de contratação no âmbito do estabelecimento virtual, a ponto de fixar regras de contratação e impor sanções pelo seu descumprimento. Não estão a agir de forma inteiramente independente em relação aos usuários, a deter interesse direto na concretização dos negócios, na medida em que, sem prejuízo de rendas auferidas com mensagens publicitárias veiculadas em seu estabelecimento eletrônico, a plataforma interativa tem como principal fonte de remuneração a obtenção de uma porcentagem sobre os negócios realizados, bem como sobre serviços prestados como a cobrança garantida e seguros sobre as transações realizadas em seu mercado.

Ao se deparar, portanto, com a plataforma eletrônica não apenas a intermediar relações entre usuários, mas a verdadeiramente concretizar contratos em seu próprio estabelecimento virtual, poder-se-ia imaginar inicialmente que a relação mantida entre o titular do estabelecimento eletrônico e o usuário ofertante do produto se trataria de uma relação de venda à consignação, onde o proprietário dos bens os consigna ao titular da plataforma virtual, mediante um valor previamente acordado, e o autoriza realizar a venda dos referidos produtos em seu comércio eletrônico. A legitimidade do titular do mercado virtual

252 _{Não é incomum encontrarmos nas plataformas interativas adwares concebidos para enviar}

automaticamente anúncios sem permissão do usuário, notadamente spywares, os quais observam os interesses de seus usuários através de suas buscas digitais, enviam então informações ao autor do programa para fins de envio de anúncios de produtos diretamente relacionados com o interesse dos usuários.

114 para negociar bens de outrem é conferida a partir da autorização concedida pelo usuário proprietário dos bens ou prestador de serviços, o qual poderia vender os produtos de outrem, aproveitando-se de toda a marca e estrutura comercial de titularidade do comerciante253.

No entanto, ao contrário do que sucede com a venda à consignação, não há a tradição do bem por parte do usuário para que o titular da plataforma virtual o negocie, a permanecer o produto sempre sob a posse do seu proprietário, que também será o responsável direto por seu envio ao usuário adquirente. Além disso, o valor final do negócio será o preço previamente estipulado pelo proprietário do bem ou serviço, a ser auferida a remuneração do comerciante através da comissão de um percentual estabelecido sobre o valor da transação. Não terá, dessa forma, o titular do mercado virtual liberdade para ofertar o produto pelo valor que desejar e entregar ao autorizante apenas o montante anteriormente acordado entre as partes, além de tampouco assumir qualquer risco com a guarda dos bens, ou mesmo com a sua venda. Por fim, é da essência da venda à consignação que o accipiens venda os bens em seu próprio nome, a assumir todas as obrigações provenientes dos negócios celebrados com terceiros254. Todavia, como já ressaltado, procuram as plataformas interativas afastar qualquer relação sua com os negócios celebrados em seu mercado virtual justamente em razão de o negócio ser celebrado em nome do próprio utilizador proprietário dos bens, a receber o gestor da plataforma tão somente o pagamento da transação, mediante a concessão de poderes representativos por parte do titular dos produtos ofertados em seu mercado virtual, o que afastar, dessa forma, a relação subjacente mantida entre o usuário vendedor e o titular da plataforma como um contrato de venda à consignação.

Afastada a relação subjacente mantida entre o gestor da plataforma eletrônica e o usuário ofertante como uma venda à consignação, uma vez que a remuneração desse comerciante virtual se dará através de uma comissão estabelecida em suas condições gerais de contratação, também não há como ter como existente entre estas partes um contrato de comissão mercantil. De fato, através deste tipo contratual, o qual se trata de um mandato comercial, o mandatário, aqui nomeado como comissário, executa a obrigação contida no mandato sem nenhuma menção ao nome do mandante comitente, a contratar em seu próprio nome, como principal e único contraente (artigo 266.º do Código Comercial). Nos termos de

253

Sobre o contrato de venda à consignação, cf. PEDRO LEITÃO PAIS DE VASCONCELOS, A autorização, 2ª ed. Coimbra: Almedina, 2016, pp. 347-360.

254 _{Cf. P}

115 que foi disciplinada no Código Comercial, a comissão mercantil se trata de uma espécie de mandato sem representação, concebido em uma época na qual o instrumento do mandato implicava necessariamente na outorga de poderes representativos, seguindo ainda a tradição francesa do Code Civil Napoleônico. Com a adoção do modelo germânico da representação civil por parte do Código Civil português de 1966, onde o mandato não mais implica a concessão de poderes representativos, citado contrato deixou de despertar um maior interesse.

Segundo o contrato de comissão disciplinado na Lei Comercial, o comissário age em seu próprio nome, como se o negócio fosse seu, de modo a estar diretamente vinculado com as pessoas com quem contrata (artigo 268.º do Código Comercial). No entanto, como regra, não ficará obrigado pelo cumprimento das obrigações por parte do terceiro contraente, ressalvada disposição contratual ou uso comercial contrário, quando, além da remuneração pelos serviços executados, poderá debitar a comissão del credere (artigo 269.º do Código Comercial).

Ocorre que a exemplo do que já ressaltado na venda à consignação, os negócios concretizados no âmbito das plataformas virtuais interativas, nos moldes do que descrito nas condições gerais de contratação, são celebrados diretamente entre o usuário vendedor e o comprador, o que afasta a natureza de comissão mercantil da relação jurídica mantida entre o titular do mercado virtual e o proprietário do produto ofertado nesse mercado.

A não poder também ser definida a relação interna subjacente mantida entre o usuário e o titular da plataforma como uma venda à consignação ou mesmo de comissão mercantil, as plataformas eletrônicas são responsáveis pela implantação e desenvolvimento de um mercado virtual, o qual possibilita aos seus usuários compradores e vendedores manter contatos entre si com o intuito de, respectivamente, comprar e vender produtos. Embora sempre sustentem em suas condições gerais de utilização que não interferem nos negócios celebrados entre os seus usuários, a possibilitar o seu mercado virtual apenas a interação entre vendedores e compradores interessados nos produtos ofertados, é inequívoco que a plataforma interativa age a fim de aproximar os seus usuários, no intuito de angariar novos contratos entre os mesmos.

De igual maneira, denota-se também que os serviços desenvolvidos pela plataforma são autônomos, a não existir qualquer subordinação em relação ao usuário que deseje ofertar seus produtos no mercado. Organiza assim toda sua atividade econômica de

116 circulação de bens e serviços da melhor maneira que lhe aprouver, sem qualquer interferência do proprietário dos produtos expostos em seu mercado virtual.

Ao agir a fim de aproximar duas ou mais pessoas para que se estabeleça uma negociação entre as mesmas com o objetivo de celebração de negócios jurídicos, desprovida de qualquer vínculo de subordinação para com as partes envolvidas, poderia então sustentar existir uma relação de mediação ou de agência, onde a função da plataforma eletrônica consistirá justamente na aproximação de pessoas interessadas na venda de produtos de outras interessadas em adquiri-los.

Para além da aproximação das pessoas interessadas em contratar, depreende-se ainda a existência de uma estabilidade na relação jurídica celebrada entre o usuário vendedor e o titular da plataforma, uma vez que é suficiente que o interessado proceda ao seu cadastro no banco de dados da plataforma para poder ofertar uma quantidade indefinida de produtos. Caso deseje oferecer continuamente novos bens ou serviços, não haverá necessidade de renovação do cadastro para cada negócio que deseje celebrar. A existir assim uma relação estável e permanente entre os usuários e as plataformas eletrônicas com vistas a realização de negócios indeterminados, afastada estará a natureza de simples mediador do gestor mercado virtual, na medida em que a mediação se circunscreve à negócio determinado, ainda que duradouro255.

Dessa forma, por desempenhar um serviço destinado à celebração de contratos no interesse de outrem, de modo autônomo e estável, bem como a cobrar uma remuneração para tanto, a partir da relação interna firmada entre os contratantes, seria possível tipificar os serviços desempenhados pelo titular da plataforma como um verdadeiro contrato de agência256, nos termos do que estatui o artigo 1.º, n.º 1, do Decreto-Lei n.º 178/86, de 3 de Julho.

A despeito da relação interna mantida entre o gestor da plataforma e seus usuários, importante também salientar que o negócio com terceiros é celebrado completamente no âmbito do espaço digital oferecido pela plataforma. No entanto, embora

255

Sobre a estabilidade e permanência inerente ao contrato de agência e sua distinção com a mediação, cf. HIGINA ORVALHO CASTELO, O contrato de mediação ..., pp. 346-348; JOSÉ ENGRÁCIA ANTUNES, Direito dos

contratos comerciai s…, p. 443; e MENEZES CORDEIRO, Direito comercial …, p. 723.

256

Também no sentido de qualificar como agência a relação subjacente mantida entre o gestor da plataforma e seus usuários, cf. TARCISIO TEIXEIRA, Comércio eletrônico: conforme o marco civil da internet e a

117 tanto o negócio quanto os serviços de cobrança sejam efetuados na própria plataforma digital, estabelece-se nas condições gerais de utilização que a venda é realizada diretamente pelo próprio usuário vendedor, a demonstrar a inexistência de poderes de representação por parte do titular da plataforma eletrônica para a celebração de negócios no interesse do seu usuário. Sem a outorga de poderes de representação, além do negócio celebrado no próprio nome dos usuários, não será possível, segundo os princípios do regime de representação civil, imputar ao gestor da plataforma virtual os negócios celebrados em seu próprio mercado257. Apesar de agir como agente a fim de angariar negócios para seus usuários, segundo as relações internamente estabelecidas, não participará diretamente do processo de contratação, a ser tudo celebrado diretamente entre os usuários. Assim, por não celebrar o titular da plataforma contratos em seu próprio nome, não seria então possível imputar-lhe qualquer negócio concretizado por seus usuários.