DECLARAÇÃO DE INÍCIO, ALTERAÇÃO E CESSAÇÃO DE ATIVIDADE

Não existe qualquer especificidade na lei, ou em instruções da administração tributária375, que obriguem ou possibilitem que a pessoa coletiva transparente (sujeito passivo instrumental) e os seus sócios e membros (sujeitos passivos efetivos)

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Trata-se de submissão e não entrega uma vez que o cumprimento das obrigações declarativas deixou de ser efetuado em suporte de papel e passou a ser cumprido por submissão electrónica. Esta alteração ocorreu, numa primeira fase, facultativamente e posteriormente de modo obrigatório e exclusivo, tentando dotar o sistema fiscal de modernidade e mais eficiência. Para além da desmaterialização das declarações, teve também reflexos no modo da administração fiscal comunicar às pessoas singulares e coletivas as instruções a seguir no cumprimento das obrigações declarativas, que deixaram de ser divulgada por instruções administrativas, passando a ser visíveis em validações e alertas informáticos no momento da submissão. A submissão das declarações é efectuada no Portal das Finanças (endereço electrónico: http://www.portal dasfinancas.gov.pt/at/html/index.html).

Quanto aos instrumentos legislativos pelos quais se procedeu à desmaterialização das declarações, são os seguintes:

 Declaração Modelo 22 de IRC - Portaria n.º 1339/2005, de 30 de dezembro, tornou obrigatório o seu envio por transmissão eletrónica dos dados a partir de 1 de janeiro de 2006, independentemente do ano/exercício a que se reportassem os rendimentos.

 IES - Portaria n.º 499/2007, de 30 de abril, torna obrigatório o seu envio eletrónico a partir do exercício de 2007.

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Vejam-se os manuais de Inicio, alteração e cessação de atividade e cessação de atividade por via eletrónica, consultáveis no portal das finanças no seguinte endereço eletrónico: http://info.portaldasfinancas.gov.pt/pt/apoio_contribuinte/Manuais/Manuais de Atividade.

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assinalem, em outra declaração que não a declaração periódica de rendimentos376 o facto de estarem incluídos no regime de transparência fiscal.

Assim, submetem as declarações cadastrais (declarações de inscrição, alteração ou cessação de actividade previstas nos artigos 118.º e 119.º do CIRC e 112.º do CIRS) sem qualquer menção ao facto de se lhes aplicarem as normas relativas ao regime de transparência fiscal, até porque a qualificação ou desqualificação da pessoa coletiva não se refere a um início, alteração ou cessação de atividade e sim a uma forma especial de tributação.

E porém, nada obsta a que existam regras de registo/cadastro especificas para assinalar que a pessoa é tributada de acordo com o regime de transparência fiscal, sendo que esse conhecimento, por parte da administração fiscal antes do fim do exercício fiscal, seria importante para distinguir o não cumprimento de obrigações declarativas e de pagamento por determinação legal do que decorre de uma violação da lei, evitando, entre outras consequências, sancionar com juros e coimas imerecidos, face ao que dispõe o artigo 12.º do CIRC, estes contribuintes.

Vejamos porquê.

A pessoa coletiva transparente, até à entrega da declaração modelo 22 de IRC, onde assinala a sua qualidade de transparente, em nada se distingue dos demais sujeitos passivos de IRC que exercem a título principal uma actividade comercial, industrial ou agrícola, parecendo, por isso, ter as obrigações de pagamento típicas dos demais sujeitos passivos de IRC (cf. 104.º, n.º 1; 104.º-A, n.º 1; 105.º-A do CIRC, 106.º) 377

. Daqui decorre que à medida que vão sendo ultrapassados os prazos legais, previstos no CIRC, para dar cumprimento a essas obrigações de pagamento antecipado do IRC, a pessoa coletiva transparente incorre em sanções pecuniárias

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Designadamente a declaração periódica de rendimentos, Modelo 22, para a pessoa coletiva transparente e para os sócios ou membros, pessoas coletivas, e o Anexo D, da declaração periódica de rendimentos Modelo 3, por parte dos sócios pessoas singulares. Será importante assinalar que a indicação na declaração modelo 22 da qualidade de pessoa coletiva transparente não obedece ao princípio da presunção da verdade declarativa - cf. artigo 75 da LGT- mas sim ao princípio da colaboração e da legalidade, uma vez que se trata de um regime legalmente obrigatório.

377_{No caso de alguns destes pagamentos antecipados do IRC devido no final do exercício,}

poderá não existir qualquer notificação para que os efetue, mas apenas por não existir base de cálculo para os mesmos (veja-se por exemplo o artigo 105.º, n.º 1 do CIRC) e não por existir qualquer comunicação declarativa informando a administração fiscal de que se trata de uma pessoa colectiva transparente.

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(juros por atraso no pagamento ou mesmo a exigência deste pagamento em cobrança coerciva, com os acréscimos legais inerentes) e não pecuniárias (contra-ordenação previstas e punidas pelo RGIT)378.

Pode ainda acontecer que o entendimento da administração fiscal divirja do sujeito passivo, alterando a qualificação que este faz na declaração modelo 22, sendo que caso exista um erro por parte da administração fiscal neste reenquadramento, ela não poderá depois vir a alterá-lo 379.

Esta divergência de entendimento só é do conhecimento da pessoa coletiva transparente quando a sua declaração modelo 22 for objeto de verificação por parte da administração fiscal 380_{, o que acarreta alterações na determinação da matéria} coletável e consequente liquidação do imposto quer da sociedade transparente, quer de cada um dos sócios ou membros dessa entidade transparente 381_{, que vêem a}

378_{É certo que a administração tributária procederá à restituição das importâncias}

indevidamente arrecadadas, após a entrega da declaração modelo 22, automaticamente ou a pedido da pessoa coletiva transparente, mas esta não deixa de ter com esse procedimento custos administrativos e financeiros (custos de cumprimento), decorrentes do procedimento contra- ordenacional e da exigência do pagamento a que está sujeita no decurso do exercício fiscal.

379

Veja-se a decisão proferida no Acórdão do TCAS, em 2014-05-29, no Processo 7219/13, em que foi entendido que o errado enquadramento da sociedade de advogados configura um erro imputável aos serviços que a administração fiscal não pode corrigir sob pena de tal correção se considerar “venire contra factum proprium” e uma violação do princípio da boa-fé que deve nortear a sua actuação (art.º 59.º, n.º 2, da LGT).

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Esta alteração ocorre especialmente em resultado de acções inspetivas (inspeção externa) à declaração Modelo 22 entregue pela entidade transparente.

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A consequência na esfera do sujeito passivo de IRC, é, desde logo a de que, enquanto pessoa colectiva transparente, está isento da obrigação de pagamento (cf. artigo 12.º do CIRC). Se deixa de ser considerado como tal, passa a estar sujeito também a esta obrigação de pagamento. Veja-se este extrato do Acórdão do TCAS, de 2016-02-18 (processo 7849/14): “Consequentemente ao contribuinte será retirado o enquadramento no regime de Transparência Fiscal, deixando de se fazer a imputação da Matéria Colectável ao sócio, ficando a tributação em sede de IRC na esfera do próprio Contribuinte”. E, sendo um sujeito passivo de IRC do regime geral, terá que substituir a declaração modelo 22 anteriormente entregue, o que implica ser sancionado com coima e juros. A mesma sanção será aplicada por não terem sido entregues as quantias relativas aos pagamentos legais antecipados (pagamentos por conta e pagamentos especiais por conta).

Também existirão consequências para os sócios ou membros, que terão que substituir as suas declarações periódicas de rendimentos, alterando a qualificação da importância recebida de matéria colectável imputada para lucros distribuídos, além de estarem sujeitos ao pagamento de coima e juros, por ter já decorrido o prazo legal de entrega das suas declarações periódicas de impostos.

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qualificação da matéria coletável imputada alterada para lucros distribuídos 382, com todas as decorrências financeiras que daí advêm 383.

A própria administração tributária terá dificuldade em proceder a esta verificação com base na declaração modelo 22. Apenas com a entrega do Anexo G da declaração IES será viável fazer um controlo massivo, automático, caso estas pessoas colectivas entreguem o Anexo 384.

Por tudo isto afigura-se-nos ser este um aspeto a aperfeiçoar na lei fiscal, evoluindo desta auto qualificação 385, como pessoa colectiva transparente, para um enquadramento feito com base em normas legais e procedimentais que permitam a confirmação ou alteração, em tempo útil 386_{, pela administração fiscal. Deve ainda} regulamentar-se a forma de dar cumprimento a esta obrigação (por exemplo com

382_{Entre as referências bibliográficas deste texto, existem acórdãos e decisões arbitrais}

relativas a esta matéria nos quais os contribuintes invocam vários princípios como sejam o princípio da certeza e segurança jurídicas e o princípio da capacidade contributiva.

383_{Este desconhecimento por período tão longo e com tantas consequências nas finanças e}

funcionamento das pessoas coletivas transparentes, afigura-se-nos configurar uma desigualdade face ao que sucede com os sujeitos passivos de outros regimes especiais, como por exemplo o RETGS.

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Caso o não entreguem será ainda mais difícil este controlo, e haverá casos em que esta obrigação não é cumprida pelo contribuinte.

385_{Note-se que a auto qualificação é radicalmente distinta do enquadramento, pois que a}

primeira está confinada à esfera da pessoa colectiva transparente enquanto o enquadramento implica a interpretação das normas pelo contribuinte e a confirmação dessas normas pela administração fiscal.

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Com isto preconizamos uma situação semelhante à que acontece com o enquadramento ou reenquadramento das demais pessoas colectivas e singulares, cujo enquadramento que fazem na declaração cadastral é confirmado ou alterado pela administração fiscal nessa declaração e conhecido do contribuinte no início do período de tributação (quer seja período de inicio de actividade, de alteração ou cessação da mesma). Ou seja: é conhecido em tempo útil, o que para nós significa um momento em que o sujeito passivo possa contestar, administrativa ou judicialmente, a decisão da administração fiscal ou acatá-la e apurar a matéria colectável, bem como cumprir as demais obrigações de pagamento e declarativas em conformidade com a natureza de sujeito passivo que a administração fiscal aceita como sendo a interpretação correta dessa natureza. Só uma atuação deste tipo permitirá respeitar os princípios da certeza e segurança. A manter-se a alteração, pela administração fiscal, do auto qualificação feita pelo sujeito passivo, pessoa colectiva, na declaração periódica de rendimentos, Modelo 22 de IRC e na declaração IES (Anexo G), em momento à posterior ao cumprimento das obrigações contabilísticas, declarativas e de pagamento, momento em que toda a situação tributária dos contribuintes (a pessoa colectiva transparente e os seus sócios ou membros) já se consolidou, essa alteração, para além de ter reflexos em vários sujeitos passivos de IRC e IRS, trará uma enorme e escusada complexidade burocrática e problemas financeiros.

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indicadores nas declarações de cadastro já existentes 387) e estabelecer a sanção para o seu não cumprimento.

Este aperfeiçoamento facilitaria a comunicação da informação, respeitando o princípio da colaboração e beneficiaria os sujeitos passivos e a administração fiscal que agiriam com mais certeza e segurança.