118 LUZ, I. M. Compliance e omissão imprópria. Belo Horizonte: D’Plácido, 2018. p. 157.
119 BRASIL. Banco Central Do Brasil. Circular nº 3.461 de 24 de julho de 2009. Consolida as regras
sobre os procedimentos a serem adotados na prevenção e combate às atividades relacionadas com os crimes previstos na Lei nº 9.613, de 3 de março de 1998. Disponível em: < http://www.bcb.gov.br/pre/normativos/busca/downloadNormativo.asp?arquivo=/Lists/Normativos/Attac hments/47555/Circ_3461_v7_P.pdf> Acesso em: 24 dez. 2017.
executar as operações em curso identificadas como suspeitas de prática de lavagem. A Lei 9.613/98 mais uma vez não disciplina expressamente esse dever.120
O fato de inexistirem deveres de recusa ou abstenção criam uma celeuma na interpretação da responsabilização do profissional que executa as operações. Ora, se inexiste dever de recusar ou abster-se, abre-se a possibilidade de o profissional que utiliza sua atividade para em cumplicidade, mediante dolo direito ou eventual, cometer a prática de lavagem constante no art. 1º, § 2º, I, injetar dinheiro negro no mercado desde que informe e, conforme se verá, alegar aferição de suspeição das transações somente após ter realizado diversas operações, a fim de burlar o dever de prevenção. Essas zonas indefinidas abrem espaço para uma incerteza no plano da responsabilização penal.
2.3.2 Lei 12.683/12 e a extensão do rol das pessoas físicas obrigadas
A Lei 12.613/12 não apenas estendeu os deveres de Compliance estabelecidos no regramento nacional sobre lavagem de capitais como também, em seu art. 9º, ampliou o rol de sujeitos obrigados a cumprir tais imposições121. Nesse
contexto, o contingente de pessoas físicas que antes eram submetidas às obrigações legais de Compliance, ex. vi, pessoas que representassem entes estrangeiros, conforme art. 9º, IX, ou comercializassem bens de luxo de elevado lavor e desenvolvessem atividade envolvida em grande volume de recursos em espécie, nos moldes do art. 9, XII, teve o acréscimo de outras atividades.
Com a atual redação há a previsão, tanto para pessoas físicas como para pessoas jurídicas, de que as atividades elencadas no art. 9º estejam vinculadas aos deveres de Compliance estabelecidos nos artigos 10 e 11.
Conforme o art. 9º em seus incisos I, II e III, tanto as pessoas físicas quanto jurídicas envolvidas na captação, intermediação e aplicação de recursos financeiros, compra e venda de moeda estrangeira ou outro como ativo financeiro e instrumento cambial, custódia, emissão, distribuição, liquidação, negociação, intermediação ou
120 LUZ, I. M. op. cit. p. 162-163.
121 GLOECKNER. R. J.; DA SILVA, D. L. Criminal Compliance, controle e lógica atuarial: A
relativização do Nemo tenetur se detegere. Revista de Direito da Universidade de Brasília. v.01, n.01, p. 147-172, jan./jun. 2014. p. 155.
administração de títulos ou valores mobiliários estarão sujeitas aos deveres de Compliance previstos na lei.
Houve ainda, com a nova redação dada a lei de lavagem, a modificação dos incisos I, X e XII, parágrafo único, do art. 9º além do acréscimo de outros incisos que incorporaram diversas hipóteses de obrigações impostas às pessoas físicas e jurídicas.
Sob o argumento de se aumentar a efetividade no combate à lavagem de dinheiros e se modernizar os mecanismos de contenção desta modalidade delituosa, não apenas a legislação nacional, mas também os regramentos mundiais passaram a empreender uma austera marcha de ampliação de áreas abarcadas pelos deveres de cumprimento.
Através das modificações legislativas inseridas na lei de lavagem de dinheiro em seu art. 9º parágrafo único, conforme acima aduzido, passaram a figurar no rol de obrigados aos deveres de Compliance algumas novas modalidades de atividades atinentes tanto às pessoas físicas quanto jurídicas. Com atenção especial dada as pessoas físicas, como é proposta deste trabalho, uma vez que sobre elas recaem, eventualmente, tanto a sanção de natureza administrativa quanto penal, faz-se necessário pontuar de forma mais incisiva todas as inovações.
Passaram a ser obrigadas à adoção dos deveres de Compliance as pessoas físicas que exerçam atividades de promoção imobiliária ou compra e venda de imóveis, intermediem a comercialização de bens de luxo ou de alto valor, prestem serviço, mesmo que esporadicamente, de assessoria, contadoria, consultoria, auditoria, aconselhamento ou assistência, de qualquer natureza, das operações de compra e venda de imóveis, estabelecimentos comerciais, industriais ou participações societárias de qualquer natureza, de gestão de valores mobiliários, fundos ou demais ativos, de abertura ou gestão de contas bancárias, criação, exploração ou gestão de sociedades seja de qual natureza for, financeiras, voltadas a alienação ou aquisição de direitos relativos a contratos de atividades desportivas ou artísticas122.
122 Art. 9º [...] XIV - as pessoas físicas ou jurídicas que prestem, mesmo que eventualmente, serviços
de assessoria, consultoria, contadoria, auditoria, aconselhamento ou assistência, de qualquer natureza, em operações: a) de compra e venda de imóveis, estabelecimentos comerciais ou industriais ou participações societárias de qualquer natureza; b) de gestão de fundos, valores
Além dos acima elencados, ficam obrigados a obedecer às obrigações de Compliance na lei de lavagem de dinheiro as pessoas físicas que atuam atreladas a comercialização, promoção, intermediação, agenciamento ou negociação de direitos de transferência de artistas, atletas, feiras de exposições ou eventos assemelhados, bem como os que comercializem ou intermediem a negociação de bens de elevado valor originados de atividade rural ou animal123.
Além dos órgãos reguladores, a exemplo da Comissão de Valores Mobiliários – CVM, Banco Central do Brasil – BACEN, o próprio Conselho de Controle de Atividades Financeiras – COAF, a Superintendência de Seguros Privados – SUSEP, dentre outros, após o advento da Lei 12.613/12, os conselhos profissionais também passaram a estabelecer parâmetros e diretrizes para se adequarem a novel legislação e instituírem, no plano da atividade profissional, normas de cumprimento e fiscalização.
O conselho Federal de corretores de Imóveis – COFECI, em observância às modificações legislativas alusivas à lavagem de dinheiro, editou a Resolução nº 1336/2014124 cujo objetivo é, conforme caput do art. 1º da citada resolução, “prevenir
e combater os crimes de financiamento de terrorismo, ‘lavagem’ ou ocultação de bens, direitos e valores”, nos moldes da Lei 9.613/98.
Dentre os deveres regulados nesta resolução e impostos às pessoas físicas ou jurídicas que exerçam atividade de promoção imobiliária ou compra e venda de imóveis de forma permanente ou eventual estão, em reprodução às exigências da lei, o dever de manutenção de cadastro junto ao órgão, a manutenção de cadastro de clientes que efetuem transações superiores a R$ 100.000,00, a avaliação, por parte do profissional, da existência de suspeição das propostas ou operações de
mobiliários ou outros ativos; c) de abertura ou gestão de contas bancárias, de poupança, investimento ou de valores mobiliários; d) de criação, exploração ou gestão de sociedades de qualquer natureza, fundações, fundos fiduciários ou estruturas análogas; e) financeiras, societárias ou imobiliárias; e f) de alienação ou aquisição de direitos sobre contratos relacionados a atividades desportivas ou artísticas profissionais; XV - pessoas físicas ou jurídicas que atuem na promoção, intermediação, comercialização, agenciamento ou negociação de direitos de transferência de atletas, artistas ou feiras, exposições ou eventos similares; [...] XVII - as pessoas físicas ou jurídicas que comercializem bens de alto valor de origem rural ou animal ou intermedeiem a sua comercialização; e [...](BRASIL.