O princípio constitucional do contraditório e da ampla defesa

O processo somente é considerado devido quando atende às determinações constitucionais que regem a atividade processual; exclusivamente com a observância desses preceitos é que se afigura possível a obtenção do resultado prático esperado, sem que se violem outras garantias previstas na ordem constitucional, ou mesmo na ordem infraconstitucional.

O princípio do contraditório é garantia constitucional que se manifesta por meio da participação das partes no trâmite processual; abre-se a elas a oportunidade de tomar conhecimento acerca dos atos processuais praticados e de expressar os respectivos posicionamentos a respeito deles.

Por meio do contraditório, assegura-se a condução dialética do processo, a paridade de armas entre as partes. Refere-se à possibilidade atribuída à parte de conhecer tudo o que é produzido ou apresentado nos autos pela parte contrária.

Trata-se, pois, da participação processual, caracterizada pela comunicação dos atos processuais e pela garantia de ouvida da parte.84 Sucede que o contraditório não se resume a esses dois aspectos; o princípio somente se materializa por completo se, igualmente, for assegurada à parte a possibilidade de influenciar na decisão judicial, ou seja, de interferir na tutela jurisdicional.

É válido ressaltar a colocação de Paulo Medina, ao declarar que não se afigura bastante “assegurar, pois, a igualdade de possibilidade às partes. É mister que se lhes dê oportunidade de participar da prática de todos os atos processuais relevantes e de influir no sentido de uma decisão favorável ao seu interesse”.85 Desprovida de efetividade, portanto, a participação processual da parte se a ela não for conferida a possibilidade de exercer influência no desfecho do processo.

84 Consoante melhor explicita Gérson Marques, o contraditório “envolve duas vertentes: a primeira, a fase de conhecimento ou ciência dos termos da demanda ou da acusação; a segunda, a oportunidade para que o demandado apresente contraposição ao interesse do adversário, combatendo decisões do juiz ou atacando atos dos auxiliares da Justiça. Em resumo: o contraditório traduz-se no binômio informação/reação: a informação é necessária, a reação é possível”. LIMA, Francisco Gérson Marques de. Fundamentos constitucionais do

processo: sob a perspectiva de eficácia dos direitos e garantias fundamentais. São Paulo: Malheiros, 2002,

p.186-187.

85 MEDINA, Paulo Roberto Gouvêa de. Direito processual constitucional. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p.35.

O contraditório também assegura a igualdade das partes, na medida em que equipara, no feito, o direito de acusação com o direito de defesa. Assim, o princípio decorre da bilateralidade processual em que, se uma das partes tem o direito de se manifestar sobre qualquer ato processual realizado, esse mesmo direito deve ser assegurado à parte contrária.86 Trata-se de princípio inerente ao Estado Democrático de Direito, visto que os direitos de informação e o de participação constituem manifestações da liberdade do indivíduo. 87

Intimamente ligado ao princípio do contraditório e, da mesma forma, corolário do devido processo legal, situa-se o princípio da ampla defesa, pelo qual as partes têm o direito de trazer aos autos os elementos de que disponibilizam para esclarecer a verdade dos fatos ou mesmo de se omitir perante eles, caso considerem adequado. A ampla defesa se realiza por meio do contraditório, caracterizando-se esse como instrumento de realização daquela.88

Não há como estudar a amplitude da defesa sem associá-la ao contraditório, haja vista a primeira constituir o conteúdo do segundo. Assim, a parte apenas participa efetivamente do processo, exercendo o contraditório, pelos meios e recursos inerentes à ampla defesa, os quais devem ser entendidos como os mecanismos e instrumentos que possibilitam à parte exercer o poder de influência na prestação jurisdicional, não se referindo apenas ao aspecto técnico do termo.

86 Como bem assevera Nelson Nery Júnior: “A garantia do contraditório compreende para o autor a possibilidade de poder deduzir ação em juízo, alegar e provar fatos constitutivos de seus direitos e, quanto ao réu, ser informado sobre a existência e conteúdo do processo e poder reagir, isto é, fazer-se ouvir. Para tanto é preciso dar as mesmas oportunidades para as partes e os mesmos instrumentos processuais para que possam fazer valer em juízo os seus direitos”. NERY JÚNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Código de

processo civil comentado e legislação extravagante. 7. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p.131.

87 Nos dizeres de Cássio Scarpinella: “Justamente em função desta nova compreensão dos elementos ‘ciência’ e ‘informação’ é que o princípio do contraditório relaciona-se, intimamente, com a idéia de participação, com a possibilidade de participação na decisão do Estado, viabilizando-se assim, mesmo que no processo, a realização de um dos valores mais caros para o Estado Democrático de Direito”. BUENO, Cássio Scarpinella. Curso

sistematizado de direito processual civil: teoria geral do processo civil. vol.1. 2. ed. São Paulo: Saraiva, 2008,

p.108. No mesmo sentido, ao reconhecer o ato processual de citação como o termo inicial de manifestação do princípio do contraditório, Antônio Cláudio da Costa Machado assevera que “o direito inalienável de ser citado corresponde à primeira e fundamental garantia de um processo livre e democrático. É por meio dele que se expressa, inicialmente e em toda a sua magnitude, o princípio do contraditório[...]. O direito de ser citado é a primeira expressão jurídica do princípio do contraditório e da ampla defesa que são, por sua vez, expressões principiológicas do devido processo legal (CF, art. 5º, LIV) que é um dos fundamentos do Estado Democrático de Direito. MACHADO, Antônio Cláudio da Costa. Código de processo civil interpretado: artigo por artigo, parágrafo por parágrafo: leis processuais civis extravagantes anotadas. 2. ed. São Paulo: Manole, 2008, p.1037. 88 Deslomar Mendonça registra, corretamente, que contraditório e ampla defesa “são figuras conexas, sendo que a ampla defesa qualifica o contraditório. Não há contraditório sem defesa. Igualmente é lícito dizer que não há defesa sem contraditório. [...] O contraditório é o instrumento de atuação do direito de defesa, ou seja, esta se realiza através do contraditório”. MENDONÇA JÚNIOR, Delosmar. Princípios da ampla defesa e da

efetividade no processo civil brasileiro. São Paulo: Malheiros, 2001, p.55.

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Para que se dê prosseguimento à proposta inicial de correlacionar o instituto da penhora on line e os princípios corolários do devido processo legal sob enfoque, impende tecer algumas breves considerações a respeito da incidência do contraditório no processo executivo.