Intervenção do Fondo de Garantía Salarial como parte do processo concursal 66 !

O artigo 184.1 da Ley n. 22/2003 dispõe que o Fondo de Garantía Salarial deverá ser citado como parte quando do processo puder decorrer responsabilidade pelo pagamento de salários ou indenizações dos trabalhadores.177

174 _{GARCÍA VIÑA, Jordi. Op. cit., p. 57-58.} 175 _{Ibid., p. 58.}

176 _{Ibid., p. 59.}

177 _{³1. En todas las secciones serán reconocidos como parte, sin necesidad de comparecencia en forma, el}

deudor y los administradores concursales. El Fondo de Garantía Salarial deberá ser citado como parte cuando del proceso pudiera derivarse su responsabilidad para el abono de salarios o indemnizaciones de los trabajadores. En la sección sexta será parte, además, el Ministerio Fiscal.´ (ESPANHA. Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal. Disponível em: <http://www.boe.es/diario_boe/txt.php?id=BOE-A-2003-13813>. Acesso em: 27 dez. 2010).

Jordi García Viña afirma que esta intervenção qualifica o Fondo de Garantía Salarial como parte do processo, podendo formular todas as alegações e exceções que entender necessárias, bem como pretender a produção de provas para a defesa de seus interesses e relativas ao litígio principal, podendo interpor todo tipo de recursos. Todavia, afirma que não é considerado parte material, de forma que não pode ser condenado na demanda nem como responsável principal nem como subsidiário.178

Ressalta, porém, que tal interpretação deve levar em consideração o momento em que essa disposição legal delimita a posição do Fondo de Garantía Salarial, de modo que, comparecendo ao processo concursal, ostenta a condição de parte processual, com as atribuições decorrentes da atuação preventiva na defesa de seus interesses no âmbito laboral, sem que ostente a condição de parte material, o que ocorrerá quando adimplir as prestações pleiteadas pelo trabalhador.179

Tendo o Fondo de Garantía Salarial ingressado no processo concursal, atuará nas seguintes fases, da forma como será explanado.

Na fase de declaração, Jordi García Viña resume a atuação do Fondo de Garantía Salarial a quatro situações previstas na Ley n. 22/2003: consubstanciadas (i) na intimação obrigatória quando da análise judicial de incidente de competência territorial previsto no artigo 12; (ii) na necessidade de ser citado quando da fase de manifestação dos credores acerca da oposição do devedor ao pedido de concurso, conforme artigo 19.3; (iii) na possibilidade de recorrer da decisão do juiz que suspende, excepcionalmente, algumas das medidas cautelares adotadas ao admitir o concurso, em razão de recurso do devedor (artigo 20.2); e (iv) na possibilidade de ser intimado do auto declaratório do concurso, conforme do artigo 21.5.180

Na fase de tramitação, o autor destaca que, dentre outras atuações, o Fondo de Garantía Salarial pode compor a administração do concurso no caso de ter adquirido a condição de credor depois da sub-rogação dos créditos laborais.181

178 _{GARCÍA VIÑA, Jordi. Op. cit., p. 59-60.} 179 _{Ibid., p. 60.}

180 _{Ibid., p. 61.} 181 _{Ibid., p. 61-62.}

É facultado ao Fondo de Garantía Salarial, ainda, requerer à administração concursal a propositura de ação anulatória dos atos prejudiciais à massa (artigo 71 da Ley n. 22/2003), bem como impugnar o inventário, a lista de credores (artigo 96 da Ley n. 22/2003) e as propostas de acordos do devedor ou de outros credores.182

A qualidade de credor do Fondo de Garantía Salarial lhe permite solicitar a abertura da fase de liquidação (artigo 142 da Lei Concursal), sendo que, se houver sucessão de empresa, nos termos do artigo 149.2 da Ley n. 22/2003 o juiz pode decidir que o adquirente não se sub- rogará no pagamento de salários e indenizações anteriores à alienação, que serão pagas pelo órgão, que será intimado da sucessão.183

Jordi García Viña salienta que esta disposição contradiz o quanto disposto no artigo 33 do Estatuto de los Trabajadores no sentido de que a responsabilidade direta do Fondo de Garantía Salarial somente se dá (i) no caso de extinção dos contratos de trabalho de empresa que possui menos de 25 empregados ou (ii) em circunstância de força maior, o que não constou da Lei Concursal. Assim, assevera que a alienação da empresa no concurso reduzirá os bens aptos ao ressarcimento do Fondo de Garantía Salarial, criando uma vantagem às empresas sujeitas ao concurso, se comparadas com outras empresas com dificuldades econômicas que não estão sujeitas a tal regime.184

O Fondo de Garantía Salarial deve ser intimado da conclusão do concurso decorrente da constatação de inexistência de bens do devedor, sendo-lhe facultado, ademais, intervir em todos os incidentes concursais relativos aos créditos laborais.185

182 _{García Viña, Jordi. Op. cit., p. 61-62.}

183 _{³149.2 Cuando, como consecuencia de la enajenación a que se refiere la regla 1.ª del apartado anterior, una}

entidad económica mantenga su identidad, entendida como un conjunto de medios organizados a fin de llevar a cabo una actividad económica esencial o accesoria, se considerará, a los efectos laborales, que existe sucesión de empresa. En tal caso, el juez podrá acordar que el adquirente no se subrogue en la parte de la cuantía de los salarios o indemnizaciones pendientes de pago anteriores a la enajenación que sea asumida por el Fondo de Garantía Salarial de conformidad con el artículo 33 del Estatuto de los Trabajadores. Igualmente, para asegurar la viabilidad futura de la actividad y el mantenimiento del empleo, el cesionario y los representantes de los trabajadores podrán suscribir acuerdos para la modificación de las condiciones colectivas de trabajo.´ (ESPANHA. Ley 22/2003. Op. cit.).

184 _{GARCÍA VIÑA, Jordi. Op. cit., p. 64-65.} 185 _{Ibid., p. 65.}

Tendo o Fondo de Garantía Salarial se sub-rogado nos créditos dos trabalhadores, impõe-se destacar que estes serão classificados como (i) créditos contra a massa e (ii) créditos privilegiados.

Os créditos contra a massa são os decorrentes de salários dos trinta dias anteriores à declaração do concurso, desde que não excedam ao dobro do salário mínimo, bem como os decorrentes do exercício da atividade do devedor após a declaração do concurso, incluindo as indenizações decorrentes da extinção do contrato de trabalho (artigo 84 da Ley n. 22/2003). Jordi García Viña aduz que o Fondo de Garantía Salarial pode ser titular destes créditos contra a massa se a sub-rogação se der antes do pagamento dos credores concursais.186

Os créditos privilegiados podem ser de privilégio especial ou geral, conforme artigos 90 e 91 da Ley n. 22/2003, sendo que o Fondo de Garantía Salarial poderá ser titular de tais créditos por sub-rogação se esta se der antes do pagamento dos trabalhadores.187