A jurisprudência no âmbito laboral

Por todo o exposto, é neste tópico que pretende-se demonstrar a aplicação pelo Poder Judiciário do dano existencial, como medida indenizatória hábil à reparar dano resultante de ofensa aos direitos fundamentais do indivíduo que, de modo definitivo ou não, prejudica seu projeto de vida.

Por oportuno, frisa-se que como, ainda, é tímida a aplicação do instituto do Dano Existencial sob sua atual terminologia, caberá a colação de decisões cujo Dano Moral, strito sensu, faz as vezes efetivas do existencial.

Inicia-se, pois, com o reconhecimento pelo Tribunal Superior do Trabalho (TST) que, por sua vez, tem se mostrado cada vez mais recorrente a aplicabilidade

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BOUCINHAS FILHO, Jorge Cavalcanti; ALVARENGA, Rúbia Zanotelli de. O dano existencial e o direito do trabalho. Jus Plenum: Doutrina, Jurisprudência e Legislação, Caixias do Sul, n. 50, p. 87 – 106, mar. 2013.

do dano existencial, se comparado com o período em que ocorrera as primeiras pesquisas sobre o tema. O que representa um ganho social, também assevera a relevância do tema.

Nesse sentido, a Primeira Turma do TST condenou, em junho de 2013, a Caixa de Assistência dos Servidores do Estado do Mato Grosso do Sul (Cassems) em R$ 25 mil que, super explorando mão de obra, deixou de conceder ao empregado férias por longos 10 anos.

RECURSO DE REVISTA DA RECLAMADA. DANO MORAL. DANO EXISTENCIAL. SUPRESSÃO DE DIREITOS TRABALHISTAS. NÃO CONCESSÃO DE FÉRIAS. DURANTE TODO O PERÍODO LABORAL. DEZ ANOS. DIREITO DA PERSONALIDADE. VIOLAÇÃO. 1. A teor do artigo 5º, X, da Constituição Federal, a lesão causada a direito da personalidade, intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas assegura ao titular do direito a indenização pelo dano decorrente de sua violação. 2. O dano existencial, ou o dano à existência da pessoa, "consiste na violação de qualquer um dos direitos fundamentais da pessoa, tutelados pela Constituição Federal, que causa uma alteração danosa no modo de ser do indivíduo ou nas atividades por ele executadas com vistas ao projeto de vida pessoal, prescindindo de qualquer repercussão financeira ou econômica que do fato da lesão possa decorrer." (ALMEIDA NETO, Amaro Alves de. Dano existencial: a tutela da dignidade da pessoa humana. Revista dos Tribunais, São Paulo, v. 6, n. 24, mês out/dez, 2005, p. 68.). 3. Constituem elementos do dano existencial, além do ato ilício, o nexo de causalidade e o efetivo prejuízo, o dano à realização do projeto de vida e o prejuízo à vida de relações. Com efeito, a lesão decorrente da conduta

patronalilícita que impede o empregado de usufruir, ainda que parcialmente, das diversas formas de relações sociais fora do ambiente de trabalho (familiares, atividades recreativas e extralaborais), ou seja que obstrua a integração do trabalhador à sociedade, ao frustrar o projeto de vida do indivíduo, viola o direito da personalidade do trabalhador e constitui o chamado dano existencial.

4. Na hipótese dos autos, a reclamada deixou de conceder férias à reclamante por dez anos. A negligência por parte da reclamada, ante o reiterado descumprimento do dever contratual, ao não conceder férias por dez anos, violou o patrimônio jurídico personalíssimo, por atentar contra a saúde física, mental e a vida privada da reclamante. Assim, face à conclusão do Tribunal de origem de que é indevido o pagamento de indenização, resulta violado o art. 5º, X, da Carta Magna. Recurso de revista conhecido e provido, no tema.169

Extrai-se da decisão supra que houve violação contumaz ao Direito ao Lazer do trabalhador, uma vez que se viu cercado do convívio social, ainda que de forma parcial, porém por longos dez anos, o que acarreta flagrante dano à vida de

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BRASIL. TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO. Recurso de Revista n° 727-76.2011.5.24.0002, Caixa de Assistência dos Servidores do Estado do Mato Grosso do Sul - Cassems e Margaret Flores Nunes Viana. Relator: Hugo Carlos Scheurmann. Brasília, DF, 19 de junho de 2013. Disponível em: <http://www.tst.jus.br/processos-do-tst>. Acesso em: 22 out. 2010.

relações do indivíduo, sendo certo que seu cotidiano social restou frustrado em decorrência de ato ilícito.

Conforme dito, sob o tímido termo de dano moral, porém referenciando mesmo objeto do existencial e, também, em proteção ao direito ao Lazer do Reclamante, tem-se o decisão da 7ª Turma do TST, de novembro de 2012:

II - RECURSO DE REVISTA. RESPONSABILIDADE CIVIL DO

EMPREGADOR. INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS. NÃO

CONCESSÃO DAS FÉRIAS POR MAIS DE DEZ ANOS. A reiterada conduta omissiva da reclamada, consistente no descumprimento de seu dever contratual, ao deixar de conceder férias ao reclamante, por mais de dez anos, constitui ato ilícito, notadamente porque põe em risco a saúde do trabalhador, direito inerente à dignidade da pessoa humana, configurando- se, ainda, quebra da boa-fé contratual. Recurso de revista conhecido e provido.170

Os Tribunais regionais, precursores da aplicação do dano existencial, mais do que nunca, agora estão se encorajando, ante o precedente do Tribunal Superior, a aplicar o dano existencial com todas as características expostas neste trabalho. Vejamos:

EMENTA: “DANO EXISTENCIAL. NEGATIVA DE DIREITO AO LAZER E DESCASO. INDENIZAÇÃO PELOS DANOS MORAIS DEVIDA. O direito

ao lazer e ao descanso é direito humano fundamental, assegurado constitucionalmente - art. 6º - e está diretamente relacionado com a relação de trabalho. A prorrogação excessiva da jornada de trabalho

justifica a indenização compensatória pelo dano causado. Trata-se de desrespeito contínuo aos limites de jornada previstos no ordenamento jurídico, sendo, pois, ato ilícito. É o chamado dano existencial, uma espécie de dano imaterial em que o trabalhador sofre limitações em sua vida fora do ambiente de trabalho” (Precedente processo 01924-2011-113-03-00-2, Relator Juiz Convocado Paulo Eduardo Queiroz Gonçalves, publ. 11/12/2013).171

No mesmo sentido decidiu o Tribunal Regional do Trabalho da 9ª Região:

DANO EXISTENCIAL. DANO MORAL. DIFERENCIAÇÃO. CARGA DE TRABALHO EXCESSIVA. FRUSTRAÇÃO DO PROJETO DE VIDA. PREJUÍZO À VIDA DE RELAÇÕES. O dano moral se refere ao

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BRASIL. TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO. Recurso de Revista n° 1900-

28.2010.5.03.0044, Roosevelt Agney Menezes Vieira e Banco do Brasil e CJF de Vigilância Ltda. Relator: Delaíde Miranda Arantes. Brasília, DF, 14 de novembro de 2012. Disponível em:

<http://www.tst.jus.br/processos-do-tst>. Acesso em: 22 out. 2010. 171

BRASIL. TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 3ª REGIÃO. Recurso Ordinário n° 00124- 2013.150.03.00.6,Clear CFTV Industria e Comércio de Produtos Eletronicos Ltda., Célio Wazema - ME e Lucas Rodrigues de Paula . Belo Horizonte, MG, 11 de dezembro de 2013. Disponível em: <http://as1.trt3.jus.br/consulta/detalheProcesso1_0.htm>. Acesso em: 22 out. 2010, grifo nosso.

sentimento da vítima, de modo que sua dimensão é subjetiva e existe

in re ipsa, ao passo que o dano existencial diz respeito às alterações

prejudiciais no cotidiano do trabalhador, quanto ao seu projeto de vida e suas relações sociais, de modo que sua constatação é objetiva.

Constituem elementos do dano existencial, além do ato ilícito, o nexo de causalidade e o efetivo prejuízo, o dano à realização do projeto de vida

ou o prejuízo à vida de relações. Caracteriza-se o dano existencial

quando o empregador impõe um volume excessivo de trabalho ao empregado, impossibilitando-o de desenvolver seus projetos de vida nos âmbitos profissional, social e pessoal, nos termos dos artigos 6º e 226 da Constituição Federal. O trabalho extraordinário habitual, muito além dos

limites legais, impõe ao empregado o sacrifício do desfrute de sua própria existência e, em última análise, despoja-o do direito à liberdade e à dignidade humana. Na hipótese dos autos, a carga de trabalho do

autor deixa evidente a prestação habitual de trabalho em sobrejornada excedente ao limite legal, o que permite a caracterização de dano à existência, eis que é empecilho ao livre desenvolvimento do projeto de vida do trabalhador e de suas relações sociais. Recurso a que se dá provimento para condenar a ré ao pagamento de indenização por dano existencial.172

Denota-se da decisão proferida do TRT da 9a Região nítido avanço do instituto, visto que houve a preocupação de diferenciá-lo do dano moral stricto sensu, o que torna evidente o seu reconhecimento como dano autônomo. Importante frisar que, mais uma vez, houve presunção da lesão da vida de relações quando da comprovação do excesso de jornada. Momento em que se consagra o resguardo efetivo do direito fundamental ao Lazer.

Com efeito, em sentença prolatada no corrente ano de 2014 é nítido o avanço do instituto, uma vez que reconhecido por unanimidade pelo colegiado do TRT da 4a Região caso em que a ofensa do direito ao Lazer refletiu diretamente no cotidiano da trabalhadora, acarretando o término de seu casamento. Vejamos:

DANO EXISTENCIAL. As condições em que era exercido o trabalho da

reclamante no empreendimento réu apontam a ocorrência de dano existencial, pois sua árdua rotina de trabalho restringia as atividades que compõem a vida privada lhe causando efetivamente um prejuízo que comprometeu a realização de um projeto de vida. No caso, a

repercussão nociva do trabalho na reclamada na existência da autora é evidenciada com o término de seu casamento enquanto vigente o contrato laboral, rompimento que se entende provado nos autos teve origem nas exigências da vida profissional da autora.173

172

BRASIL. TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 9ª REGIÃO. Recurso Ordinário n° 28161- 2012.028.09.00.6, Spaipa S.A Industria Brasileira de Bebidas e Jair Paulo de Souza . Curitiba, PR, 11 de outubro de 2013. Disponível em:

<http://www.trt9.jus.br/internet_base/processoman.do?evento=Editar&chPlc=AAAS5SAEMAAMd%2B sAAP>. Acesso em: 22 out. 2010.

173

BRASIL. TRIBUNAL REGIONAL DO TRABLAHO DA 4a REGIÃO. Recurso Ordinário 0001533- 23.2012.5.04.0006. ALL - América Latina Logística Malha Sul S.A e Gisele Hidalgo. Porto Alegre, RS, 10 de julho de 2014. Disponível em <http://www.trt4.jus.br/portal/portal/trt4/home>. Acesso em 22 de

De igual modo julgou a 1a Turma do TRT da 4a Região:

DANO EXISTENCIAL. JORNADA EXTRA EXCEDENTE DO LIMITE LEGAL DE TOLERÂNCIA. DIREITOS FUNDAMENTAIS. O dano existencial é uma espécie de dano imaterial, mediante o qual, no caso das relações de trabalho, o trabalhador sofre danos/limitações em relação à sua vida fora do ambiente de trabalho em razão de condutas ilícitas praticadas pelo tomador do trabalho. Havendo a prestação habitual de trabalho em jornadas extras excedentes do limite legal relativo à quantidade de horas extras, resta configurado dano à existência, dada a violação de direitos fundamentais do trabalho que traduzem decisão jurídico-objetiva de valor de nossa Constituição. Do princípio fundamental da dignidade da pessoa humana decorre o direito ao livre desenvolvimento da personalidade do trabalhador, do qual constitui projeção o direito ao desenvolvimento profissional, situação que exige condições dignas de trabalho e observância dos direitos fundamentais também pelos empregadores (eficácia horizontal dos direitos fundamentais). Recurso do reclamante provido.174

Infelizmente, por fim, é necessário fazer constar que em pesquisa jurisprudencial nos Tribunais Regionais Trabalhistas, foi no Tribunal Regional do Trabalho da 12a Região – aquele que a jurisdição abrange o Estado de Santa Catarina, que constatou-se menor aplicabilidade do instituto do dano existencial, sob sua atual terminologia. Porém, ainda que sob a terminologia do dano moral, demonstrou-se meio já utilizado para bem resguardar o direito fundamental do Lazer do Trabalhador.

out de 2014, grifo nosso.

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BRASIL. TRIBUNAL REGIONAL DO TRABLAHO DA 4a REGIÃO. Recurso Ordinário 0002125-

29.2010.5.04.0203. Porto Alegre, RS, 20 de março de 2013. Disponível em