REQUISITOS DO CONTRATO - SOCIEDADE SIMPLES

SOCIEDADE SIMPLES

4. REQUISITOS DO CONTRATO

Estão fixados no art. 997 do Código Civil: Estão fixados no art. 997 do Código Civil:

Art. 997.

Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ouA sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou público, que, além de cláusulas estipuladas pelas partes, mencionará:

público, que, além de cláusulas estipuladas pelas partes, mencionará:

I.I. nome, nacionalidade, estado civil, profissão e residência dos sócios, se pessoasnome, nacionalidade, estado civil, profissão e residência dos sócios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominação, nacionalidade e sede dos sócios, se naturais, e a firma ou a denominação, nacionalidade e sede dos sócios, se jurí

jurídicasdicas;; II.

II. denominação, objeto, sede e prazo da sociedade;denominação, objeto, sede e prazo da sociedade; III.

III. capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreendercapital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espécie de bens, suscetíveis de avaliação pecuniária;

qualquer espécie de bens, suscetíveis de avaliação pecuniária; IV.

IV. a quota de cada sócio no capital social, e o modo de realizá-la;a quota de cada sócio no capital social, e o modo de realizá-la; V.

V. as prestações a que se obriga o as prestações a que se obriga o sócio, cuja contribuição consista em serviços;sócio, cuja contribuição consista em serviços; VI.

VI. as pessoas naturais incumbidas da administração da sociedade, e seusas pessoas naturais incumbidas da administração da sociedade, e seus poderes e atribuições;

poderes e atribuições; VII.

VII. a participação de cada sócio nos lucros e nas perdas;a participação de cada sócio nos lucros e nas perdas; VIII.

VIII. se os sócios respondem, ou não, se os sócios respondem, ou não, subsidiariamente, pelas obrigações sociais.subsidiariamente, pelas obrigações sociais. Parágrafo único.

Parágrafo único. É ineficaz em relação a terceiros qualquer pacto separado,É ineficaz em relação a terceiros qualquer pacto separado, contrário ao disposto no instrumento do contrato.

contrário ao disposto no instrumento do contrato.

No inciso II, deve-se interpretar o termo denominação como

No inciso II, deve-se interpretar o termo denominação como nome empresarialnome empresarial (há(há um erro legislativo de utilização de espécie

um erro legislativo de utilização de espécie em vez do gênero). O oem vez do gênero). O objeto se refere à bjeto se refere à atividadeatividade desenvolvida (ex.: prestação de serviços advocatícios). Sede é o domicílio da sociedade. O desenvolvida (ex.: prestação de serviços advocatícios). Sede é o domicílio da sociedade. O prazo remete à existência ou não de termo final no contrato social.

prazo remete à existência ou não de termo final no contrato social. O capital social (inciso III)

O capital social (inciso III) é a importância que os sócios é a importância que os sócios definiram, no ato constitutivo,definiram, no ato constitutivo, para ser transferida à sociedade, a fim

para ser transferida à sociedade, a fim de que ela, por meio, também, dos serviços de que ela, por meio, também, dos serviços dos sócios,dos sócios, desenvolva sua atividade. Há dois tipos de capital: o subscrito e o integralizado. O primeiro é desenvolva sua atividade. Há dois tipos de capital: o subscrito e o integralizado. O primeiro é aquele que foi definido no contrato social ou

aquele que foi definido no contrato social ou no estatuto (no caso de sociedade anônima) – éno estatuto (no caso de sociedade anônima) – é o capital contratado, que fixa a obrigação dos sócios perante a sociedade. O último é aquele o capital contratado, que fixa a obrigação dos sócios perante a sociedade. O último é aquele que foi, efetivamente, transferido da propriedade dos sócios

que foi, efetivamente, transferido da propriedade dos sócios para o patrimônio da spara o patrimônio da sociedade.ociedade.

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março de 2008

OTÁVIO AUGUSTUS CARMOOTÁVIO AUGUSTUS CARMO

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Integralização, assim, é o adimplemento da obrigação, prevista no contrato, relativa Integralização, assim, é o adimplemento da obrigação, prevista no contrato, relativa ao capital; é o ato de cumprir a cláusula referente à subscrição do capital social. Pode se dar ao capital; é o ato de cumprir a cláusula referente à subscrição do capital social. Pode se dar em pecúnia ou por meio de outros bens (ex.: 10 mil reais ou um Chevette 98

em pecúnia ou por meio de outros bens (ex.: 10 mil reais ou um Chevette 982727_{). Quando são}_{). Quando são} oferecidos outros bens que não dinheiro, são os sócios os responsáveis pela avaliação de seu oferecidos outros bens que não dinheiro, são os sócios os responsáveis pela avaliação de seu valor patrimonial.

valor patrimonial.

É necessário se atentar para a diferença do capital para o patrimônio social. Um não É necessário se atentar para a diferença do capital para o patrimônio social. Um não guarda relação com o outro – o patrimônio é o conjunto de relações jurídicas ativas e guarda relação com o outro – o patrimônio é o conjunto de relações jurídicas ativas e passivas de uma pessoa. Uma sociedade pode ter um capital de R$ 100.000,00 e um passivas de uma pessoa. Uma sociedade pode ter um capital de R$ 100.000,00 e um patrimônio de R$ 2.000.000,00. A partir da soma pela qual os sócios se obrigaram a transferir patrimônio de R$ 2.000.000,00. A partir da soma pela qual os sócios se obrigaram a transferir à sociedade (o capital), esta foi adquirindo bens até chegar àquele montante. Só se observa à sociedade (o capital), esta foi adquirindo bens até chegar àquele montante. Só se observa ligação entre os dois quando se considera o capital como uma espécie de patrimônio inicial ligação entre os dois quando se considera o capital como uma espécie de patrimônio inicial da sociedade, ainda que aquele não tenha sido integralizado, pois, mesmo assim, tem valor da sociedade, ainda que aquele não tenha sido integralizado, pois, mesmo assim, tem valor creditício.

creditício.

Se aquela mesma sociedade tiver dívidas no valor de, por exemplo, R$ 3.000.000,00, Se aquela mesma sociedade tiver dívidas no valor de, por exemplo, R$ 3.000.000,00, nasce, aí, a responsabilidade subsidiária dos sócios, que pode ser limitada ou ilimitada, nasce, aí, a responsabilidade subsidiária dos sócios, que pode ser limitada ou ilimitada, conforme o modelo societário adotado. Como, entre os sócios, a responsabilidade é solidária, conforme o modelo societário adotado. Como, entre os sócios, a responsabilidade é solidária, qualquer um deles pode ser acionado para

qualquer um deles pode ser acionado para pagar a dívida em sua inteireza. Fazendo isso, pagar a dívida em sua inteireza. Fazendo isso, temtem direito de regresso contra os demais sócios, conforme as regras gerais das obrigações direito de regresso contra os demais sócios, conforme as regras gerais das obrigações solidárias

solidárias2828_..

O inciso IV dispõe sobre a quota de cada sócio no capital social e o modo de realizá- O inciso IV dispõe sobre a quota de cada sócio no capital social e o modo de realizá- la (integralizá-la). Mencionou-se quota; há dois tipos de sociedade cujo capital é divido em la (integralizá-la). Mencionou-se quota; há dois tipos de sociedade cujo capital é divido em unidades: a limitada (cujo capital é dividido em quotas) e a anônima (com capital fracionado unidades: a limitada (cujo capital é dividido em quotas) e a anônima (com capital fracionado em ações). As demais não operam da mesma maneira – nem a sociedade simples, em ações). As demais não operam da mesma maneira – nem a sociedade simples, obviamente. Quota, aqui (no singular), designa o

obviamente. Quota, aqui (no singular), designa o percentual de cada sócio no capital social.percentual de cada sócio no capital social. Numa sociedade limitada, o contrato pode estabelecer: “o capital da sociedade é de Numa sociedade limitada, o contrato pode estabelecer: “o capital da sociedade é de R$ 100.000,00, divididos em cem mil quotas de R$ 1,00

R$ 100.000,00, divididos em cem mil quotas de R$ 1,002929, sendo que o sócio A possui 20 mil, sendo que o sócio A possui 20 mil quotas no valor unitário de R$ 1,00, totalizando vinte mil quotas no valor de R$ 20.000,00”. quotas no valor unitário de R$ 1,00, totalizando vinte mil quotas no valor de R$ 20.000,00”. Na sociedade simples, não há unidade de divisão do capital social, sendo a quota, então Na sociedade simples, não há unidade de divisão do capital social, sendo a quota, então sinônimo, simplesmente, de parte.

sinônimo, simplesmente, de parte.

O inciso V diz respeito a uma das duas espécies de contribuição as quais pode o sócio O inciso V diz respeito a uma das duas espécies de contribuição as quais pode o sócio realizar: a contribuição em serviços. Em nenhum outro modelo societário pode haver realizar: a contribuição em serviços. Em nenhum outro modelo societário pode haver contribuição apenas em serviços – tanto que o Código Civil não reproduziu a “sociedade de contribuição apenas em serviços – tanto que o Código Civil não reproduziu a “sociedade de capital e indústria” (na qual havia um sócio capitalista e outro que contribuía somente capital e indústria” (na qual havia um sócio capitalista e outro que contribuía somente desenvolvendo a atividade em favor da sociedade) do Código Comercial derrogado. A desenvolvendo a atividade em favor da sociedade) do Código Comercial derrogado. A exceção aberta à sociedade simples justifica-se pela sua vocação em funcionar como exceção aberta à sociedade simples justifica-se pela sua vocação em funcionar como prestadora de serviços profissionais.

prestadora de serviços profissionais.

O administrador da sociedade simples (inciso IV) só pode ser pessoa natural e sócio – O administrador da sociedade simples (inciso IV) só pode ser pessoa natural e sócio – nas demais, o administrador pode ser tanto sócio quanto não-sócio, pessoa natural ou nas demais, o administrador pode ser tanto sócio quanto não-sócio, pessoa natural ou

27 _{Só me diga uma coisa: ainda se}_{Só me diga uma coisa: ainda se fabricava Chevette em 1998?}_{fabricava Chevette em 1998?} 28

28 _{Prefiro não transcrever o que o nosso professor comentou acerca da possibilidade de os sócios serem}_{Prefiro não transcrever o que o nosso professor comentou acerca da possibilidade de os sócios serem}

insolventes, sobre o que se fazia antigamente nessa situação, e o que ele gostaria que fosse feito hoje. Bom, só insolventes, sobre o que se fazia antigamente nessa situação, e o que ele gostaria que fosse feito hoje. Bom, só para constar: as invasões bárbaras ao

para constar: as invasões bárbaras ao Império Romano ocorreram no século V...Império Romano ocorreram no século V...

DIREITO COMERCIAL II

Aulas n.º 04 e 05

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jurídica (que, todavia, designará a pessoa natural a lhe representá-la). Por outro lado, pode uma pessoa jurídica ser sócia de uma sociedade simples, desde que não tenha poderes de administração. A OAB, entretanto, veda a presença de pessoas jurídicas como sócias de uma sociedade de advogados (caso contrário, perdem-se os benefícios tributários inerentes à sociedade uniprofissional).

Como se sabe, o capital social serve, entre outras funções, para definir o valor da contribuição em bens dos sócios. Tem outras finalidades também, como fixar, em determinadas sociedades, a responsabilidade subsidiária dos sócios (na sociedade limitada, o sócio responde pela totalidade do capital social, não pela sua parte). A participação no capital social é critério importante em outros dois momentos: a) na definição da participação, de cada sócio, nos resultados da sociedade; b) na definição da participação do acervo societário decorrente da partilha do patrimônio social liquidado, em caso de dissolução da sociedade.

O inciso VII trata do principal direito dos sócios, a participação nos lucros e nas perdas. Se o contrato social for silente, se dará na mesma proporção das contribuições de cada um ao capital social. É possível dispor de maneira diferente, por meio de deliberação com decisão unânime: um sócio que contribuiu com apenas 10% do capital pode participar, se convencionado, com 50% dos resultados (lucros e perdas), em virtude de suas habilidades negociais, de seus contatos ou de seu prestígio. Não se pode, entretanto, participar em proporções diferentes nos lucros e nas perdas, simplesmente não participar quando houver prejuízo ou impedir que um sócio participe nos lucros (sociedades leoninas).

A participação do sócio que contribuiu somente com serviços é calculada conforme a média da dos sócios capitalistas. Por exemplo: havendo três sócios de capital, com participações de 40%, 30% e 30%, o quarto sócio, de serviços, participará com 25%30_{. Nas} extintas sociedades de capital e indústria, era calculada, em contrato silente, com base no sócio capitalista de menor participação.

Por fim, igualmente controverso ao parágrafo primeiro do artigo 994, referente às sociedades em conta de participação, é o inciso VIII do artigo 997. Como os sócios respondem sempre subsidiariamente pelas obrigações da sociedade, não há possibilidade de cogitação do contrário – uma vez que vários dispositivos do Código Civil visam a vedar a inexistência completa de responsabilidade do sócio. Como será possível dispor de maneira diferente, como prevê o inciso? Para Verçosa (2006)31_{, pode-se trocar a subsidiariedade pela} solidariedade entre sócio e sociedade32, sem qualquer benefício de ordem, desde que se convencione expressamente assim.

Otávio Augustus, no entanto, entende de maneira diferente: o sócio poderia elidir a subsidiariedade, mas sem eficácia perante terceiros. Exemplo: em caso de patrimônio insuficiente da sociedade, nasce a responsabilidade subsidiária dos sócios; o credor exige de um deles o valor

30 _{Não poderia ser com 33,33%, como quer o professor, pois como se encontrariam 133,33% (é videogame, é?) de}

um capital social? No cálculo correto, as participações dos demais sócios se alterariam, sendo, pois: 30%, 22,5% e 22,5%, gerando a média de 25% do sócio de serviços.

31 _{VERÇOSA, Haroldo Malheiros Duclerc. Curso de direito comercial 2: teoria geral das sociedades; as sociedades}

em espécie do Código Civil. São Paulo: Malheiros, 2006.

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total da obrigação (pois há solidariedade entre os sócios, como já explicitado); aquele que pagou a soma na íntegra, e participava com 20% do capital, em vez de buscar os 80% restantes, exigiria dos demais sócios o valor inteiro novamente, já que foi pactuada cláusula que lhe eximia de responsabilidade subsidiária, com eficácia somente entre os sócios. Naturalmente, se o entendimento for esse, é necessário que reste a pelo menos um sócio a subsidiariedade.

No documento Direito Comercial II - Otávio Augustus (páginas 34-37)