3. GOVERNANÇA CORPORATIVA
3.3. ASPECTOS REGULAMENTARES BRASIL, ESTADOS UNIDOS E
As instituições financeiras, também são suscetíveis a todos os fatores que fortalecem a importância de práticas de governança, destaca-se nesta pesquisa o estudo sobre regulamentações visando minimizar e mitigar riscos relacionados ao uso indevido de informações privilegiadas e conflitos de interesses existentes no mercado financeiro em especial nos bancos de investimentos.
Nos Estados Unidos nota-se elevado volume de regulamentações acerca do assunto, a promulgação da Securities Act of 193321 e da Securities and Exchange
Act of 193422, constituíram marcos na história do mercado financeiro norte americano. Estas leis foram aprovadas pelo congresso como respostas aos indícios de falhas na gestão e fraudes identificadas nas empresas, durante a década de vinte, período de crescimento do mercado de ações, as quais tinham como objetivo, estabelecer maior responsabilidade das empresas frente aos processos.
A lei Securities Act of 1933 foi criada para garantir aos investidores acesso as informações financeiras relevantes relacionadas aos títulos oferecidos no mercado e evitar situações enganosas, que pudessem ser mal interpretadas ou fraudulentas assegurando desta forma, os direitos dos investidores, em suma, sua principal função foi regulamentar os emissores de valores mobiliários. Dentre os artigos previstos na lei, encontra-se a Section 17 - Fraudulent Interstate Transactions23 a
qual define transações fraudulentas; Section 20 - Injunctions and Prosecution of Offenses24 e Section 24 - Penalties25, que preveem penalidades para situações em que for comprovada a adoção de atos ilícitos e manipulativos; e Section 27B - Conflicts of Interest Relating to Certain Securitizations26 que faz restrição a negociações com possíveis situações de conflitos de interesses.
A Securities Exchange Act of 1934 foi responsável pela criação da SEC, fornecendo autoridade à mesma para regular, registrar e monitorar aspectos e empresas relacionadas à indústria de títulos, como as corretoras de valores mobiliários, câmaras de compensação, sociedades autorreguladoras e bolsas de valores. Também estabeleceu proibições relacionadas a condutas de mercado, restrições a atividades fraudulentas como, por exemplo, uso de informações privilegiadas - insider trading, ou negociações em posse de informações não públicas.
21 Securities Act of 1933 representa a Lei sobre Títulos e Valores Mobiliários de 1933.
22 Securities and Exchange Act of 1934 representa a Lei de Negociação de Valores Mobiliários de
1934.
23 Section 17 – Fraudulent and Interstate Transactions ou Seção 17 – Transações Fraudulentas e
Interestaduais.
24 Section 20 – Injunctions and Prosecution of Offenses ou Seção 20 – Recomendações e Execução
de Ofensas.
25 Section24 – Penalties ou Seção 24 - Penalidades
26 Section 27B – Conflicts of Interest Relating to Certain Securitizations ou Seção 27B – Conflitos de
Como principais itens deste normativo, está a Section 9 - Prohibition Against Manipulation of Security Prices27 que restringe alterações nos preços dos títulos e a manipulação de negociações, que possam induzir os investidores a interpretações falsas ou enganosas sobre os valores mobiliários; Section 10 - Regulation of the Use of Manipulative and Deceptive Devices28 a qual veda atos fraudulentos, a manipulação de informações e práticas de insider trading; Section 10C - Compensation Committees29 que prevê a adoção de políticas internas visando evitar situações de conflitos de interesse; Section 11A - National Market System for Securities; Securities Information Processors30 que proíbe a publicação de informações que possam ocasionar práticas não equitativas na negociação dos valores mobiliários; Section 15 - Registration and Regulation of Brokers and Dealers31 que direciona quanto à adoção de regras e procedimentos para evitar potenciais conflitos de interesses, decorrentes das recomendações dos analistas de títulos e valores mobiliários; Section 20 - Liability of Controlling Persons and Persons Who Aid and Abet Violations32 que estabelece responsabilidade solidária aos controladores, na violação de regras por parte dos funcionários das empresas, assim como veda a omissão, atraso ou obstrução de documentos ou informações regulamentares; Section 20A - Liability to Contemporaneous Traders for Insider Trading33 a qual determina o julgamento e punição para situações de negociação de títulos e valores mobiliários mediante informações privilegiadas; Section 21 - Investigations; Injunctions and Prosecution of Offenses34 e Section 21A - Civil
27 Section 9 – Prohibition Against Manipulation of Security Prices ou Seção 9 – Proibições Contra a
Manipulação de Preços de Títulos e Valores Mobiliários.
28 Section 10 – Regulation of the Use of Manipulative and Deceptive Devices ou Seção 10 – Regra do
Uso de Manipulação e Artifícios Enganosos.
29 Section 10C – Compensation Committees ou Seção 10C – Comitês de Compensação.
30 Section 11A – National Market System for Securities; Securities Information Processors ou Sistema
de Nacional do Mercado de Títulos e Valores Mobiliários; Processadores de Informações de Títulos e Valores Mobiliários.
31 Section 15 – Registration and Regulation of Brokers and Dealers ou Seção 15 – Registro e Regras
para Corretores e Distribuidores.
32 Section 20 – Liability of Controlling Persons and Persons Who Aid and Abet Violations ou Seção 20
– Responsabilidade dos Controladores e Pessoas Que Auxiliam e Encorajam Violações.
33 Section 20A – Liability to Contemporaneous Traders for Insider Trading ou Seção 20A –
Responsabilidade Contemporânea dos Negociadores pela Negociação com Informações Confidenciais.
34 Section 21 – Investigations; Injunctions and Prosecution of Offenses ou Seção 21 – Investigações;
Penalties for Insider Trading35 respectivamente estabelecem punições para não cumprimento às determinações legais.
Conforme Aldrighi relatou as leis Securities Act of 1933 e a Securities Exchange Act of 1934, estabeleceram a adoção de mecanismos para monitoramento e coibição da utilização indevida de informações privilegiadas e garantia de acessos equitativos de informações relacionadas às empresas inseridas no mercado norte americano.
Em 1940 foi promulgada a lei Investment Advisers Act of 194036. Entre as definições previstas, elenca-se Section 204A - Prevention of Misuse of Nonpublic Information37 a qual prevê a adoção de regras e procedimentos para evitar o uso indevido de informações restritas e não públicas; Section 206 - Prohibited Transactions by Registered Investment Advisers38 que proíbe a realização de transações fraudulentas por parte dos conselheiros de investimentos; e Section 211 - Rules, Regulations, and Orders39 que impõe o fornecimento de informações claras e simples aos investidores, a divulgação de conflitos de interesses e a restrição quanto a estes atos.
Em 1980 foi introduzida pela SEC regra localmente chamada de Rule 14e-340,
a qual proibiu a negociação dos títulos que apresentam oferta de compra no mercado (tender offer), quando em posse de informações confidenciais, assim como restringiu também negociações de operações próprias por corretoras, em situações de posse de informações ou materiais não públicos relacionados a ofertas de títulos no mercado, ou mesmo a disponibilização de tais informações em benefícios de clientes específicos. Posteriormente em 1988, foi criada lei pública número 704 Insider Trading and Securities Fraud Enforcement41, com objetivo de remediar e prevenir o uso de informações privilegiadas, onde foram incluídas regras voltadas aos valores mobiliários e de investimentos.
35 Section 21A – Civil Penalties for Insider Trading ou Seção 21A – Penalidades Cíveis para
Negociação com Informações Privilegiadas.
36 Investment Advisers Act of 1940 representa a Lei dos Consultores de Investimentos de 1940.
37 Section 204A – Prevention of Misuse of Nonpublic Information ou Seção 204A – Prevenção do Mal
Uso de Informações Não Públicas.
38 Section 206 – Prohibited Transactions by Registered Investment Advisers ou Seção 206 –
Transações Restritas aos Consultores de Investimentos Registrados.
39 Section 211 – Rules, Regulations, and Orders ou Seção 211 – Regulamentos, Regras, e Ordem.
40 Rule 14e-3 ou Regra 14e-3.
41 704 Insider Trading and Securities Fraud Enforcement ou 704 – Negociação com Informações
Além das regras acima mencionadas, merece destaque também o Trading and Capital-Markets Activities Manual42, que estabeleceu em seu capítulo de ética, procedimentos de verificações da adequação do código de ética e situações de conflito de interesse. É importante relatar também, sobre os procedimentos emitidos pela SEC, Broker-Dealer Internal Control Procedures for High Yield Securities43 e
Broker-Dealer Policies and Procedures Designed to Segment the Flow and Prevent the Misuse of Material Nonpublic Information44, que dispõe sobre os controles e procedimentos recomendáveis para a prevenção de uso de informação privilegiada em benefício próprio, voltado aos funcionários responsáveis pelas negociações no mercado, popularmente conhecidos como traders ou broker-dealer.
A FINRA emitiu um consolidado de regras regulamentando o mercado, com destaque para a Rule 2000 – Duties and Conflicts45, relacionada a conflitos de
interesses e que dentre as definições, estabelece como inconsistente a negociação mediante material não público, assim como dispõe sobre negociações justas, as quais devem ser realizadas dentro dos padrões éticos, estando às mesmas sujeitas a medidas disciplinares em casos de inconformidades; Rule 5000 – Securities Offering and Trading Standards and Practicies46, voltada as práticas e padrões na oferta e negociação de títulos e valores mobiliários, a qual determina a necessidade de condições justas nas operações de Oferta Pública de Ações (OPA), ou Initial Public Offering (IPO), restringe o envolvimento de pessoas que apresentem conflitos de interesses nessas operações e apresenta a necessidade de opiniões e comentários justos e imparciais; Rule 8000 – Investigations and Sanctions47, que
normatiza quanto às investigações e sanções, institui a necessidade de investigação, avaliação, análises e penalizações sobre as irregularidades identificadas e instrui sobre o compartilhamento de informações entre órgãos reguladores vigentes em território nacional e internacional; Rule 9000 – Code of
42 Trading and Capital-Markets Activities Manual ou Manual de Atividades de Negociações e
Mercados de Capitais.
43 Broker-Dealer Internal Control Procedures for High Yield Securities ou Procedimentos de Controles
Internos para Corretores e Distribuidores de Títulos e Valores Mobiliários com Alta Rentabilidade.
44 Broker-Dealer Policies and Procedures designed to Segment the Flow and Prevent the Misuse of
Material Nonpublic Information ou Políticas e Procedimentos para Corretores e Distribuidores voltados a Prevenção do Mal Uso de Informações Não Públicas.
45 Rule 2000 – Duties and Conflicts ou Regra 2000 – Funções e Conflitos.
46 Rule 5000 – Securities Offering and Trading Standard and Practicies ou Regra 5000 – Oferta de
Títulos e Valores Mobiliários e Padrões e Práticas de Negociação.
Procedure48, o qual instrui quanto à necessidade de definição e adoção de códigos de conduta, segregação de responsabilidades entre as análises e medidas punitivas para infratores.
Dentre regras emitidas pela NASD a Rule 2000 – Business Conduct49 que
conceitua sobre as atividades dos bancos de investimentos e dos analistas de research50; define regras de conduta a serem seguidas pelas instituições, como critérios de bonificação, aparição dos analistas de research em eventos públicos ou publicitários, prazos de emissão de relatórios; destaca práticas consideradas irregulares, dentre as quais insider trading; estabelece critérios e padrões para comunicação com o público e investidores, e entre áreas internas que apresentam conflitos de interesse; e cita a relevância das atividades de monitoramentos para garantir a aderência da instituição e funcionários as regras e legislações vigentes.
Quanto às regras emitidas pela NYSE, ressalta-se a Rule 344 - Research Analysts and Supervisory Analysts51, voltada aos analistas e supervisores, responsáveis pela avaliação das empresas e dos títulos e valores mobiliários por elas emitidos; Rule 407 - Transactions - Employees of Members, Member Organisations and the Exchange52, que veda a negociação de títulos e valores mobiliários mediante conflito de interesse; Rule 472 - Communications With The Public53, a qual estabelece critérios e procedimentos a serem observados paras as comunicações efetuadas com o público em geral, em nome da empresa, bem como para os relatórios relacionados às análises das empresas ou valores mobiliários, conhecidos como relatórios de research54, fornece direcionamentos a serem
adotados pelas instituições financeiras, visando dirimir conflitos de interesse entre funcionários e áreas conflitantes, no que se refere à comunicação, critérios de remuneração, participação em reuniões ou eventos de divulgação, negociação de títulos e valores mobiliários mediante informações confidenciais e restrições quanto a análises favoráveis em troca de benefícios ou compensações; Rule 2020 - Use of
48 Rule 9000 – Code of Procedure ou Regra 9000 – Códigos de Conduta.
49 Rule 2000 – Business Conduct ou Regra 2000 – Condutas de Negócios.
50 Analista research é o responsável pela análise e/ou opiniões sobre valores mobiliários ou
empresas.
51 Rule 344 – Research Analysts and Supervisory Analiysts ou Regra 344 – Analistas de Research e
Supervisores dos Analistas.
52 Rule 407 – Transactions – Employees of Members, Member Organizations and Exchange ou Regra
407 – Transações – Funcionários Membros, Organizações Membros.
53 Rule 472 – Communications With The Public ou Regra 472 – Comunicações com o Público.
54 Relatório de research compreende relatório onde são emitidas as análises e/ou opiniões sobre os
Manipulative, Deceptive or Other Fraudulent Devices55, que proíbe a utilização de informações fraudulentas e manipulativas no mercado financeiro.
Motivados pelas regras estabelecidas no mercado americano, o combate ao uso de informações privilegiadas passou a ser adotado também no mercado inglês, em 1986, foi introduzida no mercado inglês à condenação à publicação de informações não reais ou falsas. Além disso, também houve a promulgação de diretivo sobre práticas abusivas de mercado, o documento Market Abuse Directive56,
que foi emitido pelo Parlamento, relacionado à negociação com base em informações privilegiadas, também conhecidas por insider dealer e abuso de mercado.
Outra regulamentação importante foi o Financial Services and Market Act 200057, o qual institui ao FSA a responsabilidade por garantir confiança do Mercado Financeiro do Reino Unido, através da compreensão e conscientização do público, no que tange aos riscos existentes no mercado financeiro e proteção dos consumidores. Esta lei levou em consideração os diferentes níveis de riscos, as necessidades do mercado e do público em ter informações verídicas, bem como também, a redução de crimes financeiros, os quais podem ser definidos como atos fraudulentos, condutas inadequadas ou inapropriadas, manipulação de dados.
Outra legislação que merece destaque no mercado inglês, refere-se ao Handbook of Rules and Guidance58, sob responsabilidade do FSA e que fornece diretrizes às empresas atuantes no Reino Unido, que permeiam princípios de negocio, treinamentos e capacitação dos funcionários, assim como aspectos regulamentares, o qual é fundamentado na lei Financial Services and Market Act 2000.
O Handbook é segregado em dez partes: Glossary59, que discorre sobre as
principais siglas utilizadas no mercado inglês; High Level Standards60
define padrões gerais a serem adotados pelas empresas, abordando aspectos de conflitos de interesse e a divulgação de informações ao público; Prudential Standards61, que
55 Rule 2020 – Use of Manipulative, Decpetive or Other Fraudulent Devices ou Regra 2020 – Uso de
Manipulações e Outros Artifícios Enganosos ou Fraudulentos.
56 Market Abuse Directive ou Diretivo sobre Abuso de Mercado.
57 Financial Services and Market Act 2000 ou Lei do Mercado e Serviços Financeiros de 2000.
58 Handbook of Rules and Guidance ou Guia de Procedimentos e Orientações.
59 Glossary ou Glossário.
60 High Level Standards ou Padrões de Nível Geral.
estabelece requisitos de cautela; Business Standards62 define requisitos específicos
relativos aos negócios das empresas na execução das rotinas diárias, como critérios de conduta, procedimentos de comunicação com os clientes, regras de remuneração, regras aplicáveis à área responsável pela análise e opinião sobre as empresas e os valores mobiliários e condutas aceitáveis de mercado; Regulatory Process63 detalha sobre as funções disciplinares e de supervisão do FSA e penalidades em situações de não aderência às regras estabelecidas; Redress64
descreve os processos para tratamento, reclamações e compensações; Specialist sourcebooks65, requisitos aplicáveis a setores específicos como construtoras, comércio eletrônico; Listing, Prospectus and Disclosures66
cita sobre as autoridades regulamentares e procedimentos de divulgação das informações; guia Handbook, Handbook Guides67; e guias regulatórios, Regulatory Guides68.
Enquanto que os mercados norte americano e britânico definem diretrizes para o estabelecimento de regras Barreiras da Informação - Chinese Wall, no mercado regulatório brasileiro, cita-se algumas legislações de ampla abrangência oriundas do BACEN, como a Resolução de número 2.451 e 2.486, emitidas respectivamente no ano de 1997 e 1998, as quais dispõem em seus artigos sobre a necessidade de segregação da administração de recursos de terceiros das demais atividades da instituição. A Lei Complementar 105/01, que impõe a obrigatoriedade do sigilo das operações pelas instituições financeiras, caracteriza situações que não constituem violação do dever de sigilo, define condições aceitáveis de divulgação de informações, assim como conceitua os tipos de instituições financeiras.
Emitida pelo Congresso Nacional Brasileiro, a Lei 7.913/89 aborda aspectos das ações públicas por danos causados aos investidores no mercado de valores mobiliários, estabelece em seus artigos, a adoção de medidas judiciais para evitar prejuízos ou obter ressarcimento de danos causados aos titulares de valores mobiliários e aos investidores do mercado, especialmente aquelas decorrentes de operações fraudulentas, práticas não equitativas, manipulação de preços ou criação de condições artificiais dos valores mobiliários, ou a negociação de títulos por parte
62 Business Standards ou Padrões de Negócio.
63 Regulatory Process ou Processos Regulatórios.
64 Redress ou Emendas.
65 Specialist Sourcebooks ou Fonte de Informações Específicas.
66 Listing, Prospectus and Disclosure ou Listagem, Prospectos e Divulgações.
67 Handbook, Handbook Guides ou Guia.
dos administradores e acionistas utilizando-se de informação relevante e ainda não divulgada ao mercado.
Regulamentações mais específicas envolvendo o mercado de capitais foram emitidas pela CVM, a exemplo da Instrução Normativa CVM 008/79, a qual veda a criação de condições artificiais de demanda, oferta ou preço de valores mobiliários, proíbe a manipulação de preço, a realização de operações fraudulentas e o uso de práticas não equitativas, conceitua os termos condições artificiais de demanda, manipulação de preços no mercado de valores mobiliários, operações fraudulentas e práticas não equitativas.
A Instrução Normativa CVM 358/02, alterado pela CVM 369/02 e 449/07, que discorre sobre a divulgação e uso de informações privilegiadas sobre ato ou fato relevante relativo às companhias abertas, disciplina a divulgação de informações na negociação de valores mobiliários, conceitua o termo fato relevante, estabelece condições sobre a divulgação de informações ao público, discorre sobre o dever dos acionistas das empresas em manter sigilo de informações relevantes obtidas por meio de acesso privilegiado, cita a necessidade de elaboração e divulgação de políticas internas de negociação dos valores mobiliários emitidos pela empresa, divulgação de fatos relevantes, determina como infração grave o descumprimento das disposições citadas na instrução, e atribui responsabilidade à CVM para comunicar eventos considerados criminosos.
Na Instrução Normativa CVM 400/03 (atualizada pela CVM 429/06, 442/06, 472/08, 482/10, 488/10 e 507/11), são abordados aspectos sobre as ofertas públicas de distribuição de valores mobiliários, e tem por fim assegurar a proteção dos interesses do público investidor e do mercado em geral, através do tratamento equitativo, amplo, transparente e inclui itens que direcionam para a adequada divulgação de informações sobre a oferta, valores mobiliários ofertados, companhia emissora, ofertante e demais pessoas envolvidas. Dos artigos incluídos na regulamentação, ressalta-se a obrigatoriedade sobre negociações com condições equitativas, critérios para apresentação dos documentos utilizados na realização das operações e discorre sobre a necessidade de manutenção do sigilo de informações relacionadas às operações. Alinhada a Instrução 400/03, destaca-se a de número 487/10 que obriga o ofertante de valores mobiliários a guardar sigilo a respeito das ofertas públicas de ações – OPA, até sua divulgação ao mercado.
A Instrução Normativa 461/07 (alterada pela CVM 468/08, 499/11 e 508/11) responsável por disciplinar os mercados regulamentados de valores mobiliários, dispõe sobre a constituição, organização, funcionamento e extinção das bolsas de valores, bolsas de mercadorias e futuros e mercados de balcão organizado e, a Instrução Normativa 483/10, que faz referência e comentários sobre a atividade de analista de valores mobiliários, atribui ao analista de valores mobiliários a responsabilidade pela elaboração dos relatórios de análises, acompanhamentos ou estudos sobre os valores mobiliários ou sobre os respectivos emissores, estes relatórios e informações serão utilizados para a tomada de decisão de investimentos, além disso, veda a emissão de relatórios cuja finalidade seja obter, para si ou para