Falta de Conhecimento Técnico

É sabido que os assuntos pertinentes ao mercado de valores mobiliários são extremamente específicos e que é necessário conhecimento técnico para a expressão de opiniões consistentes e para o manuseio dos dados. É por isso que a CVM regulou a profissão dos analistas de investimentos (que será tema do item 4.2 adiante), por exemplo, de modo a exigir que sejam credenciados por entidades que venham a aferir, por meio de exames de ética e qualificação técnica, se os candidatos estão aptos a exercer a atividade148.

Antes mesmo da regulação da atividade pela CVM, já era possível detectar o alto nível educacional dos analistas, em estudo feito por N. EIZIRIK149, em 1987, realizado nas cidades de São Paulo, Rio de Janeiro, Porto Alegre e Brasília, vide quadro-síntese:

Formação Universitária Completa Praticamente 100%

Mestrado 19%

Quadro 1: Formação acadêmica dos analistas de valores mobiliários em 1987.

Áreas de Concentração

1º Economia 2º Administração 3º Ciências Contábeis

Quadro 2: Áreas de concentração da formação universitárias dos analistas de valores mobiliários em 1987.

Ademais, de acordo com a ICVM 483, os analistas necessitam se credenciar em entidade autorreguladora que institua programa de educação continuada. Os analistas credenciados pela APIMEC devem, a cada cinco anos, provar o cumprimento de 160 horas de atividades de formação técnica (o que inclui cursos, seminários etc.) que correspondam a 40

147 _{BARCELLOS, Marta, Liberdade x proteção, p. 35.}

148 _{O artigo 7º, inciso IV, da Instrução CVM nº 483, de 6 de julho de 2010.}

149 _{EIZIRIK, Nelson, O Analista de Valores Mobiliários – Diagnóstico e Proposta de Regulamentação da}

83 créditos. No caso das 160 horas não serem comprovadas, o analista deve realizar o exame de reciclagem que a APIMEC aplica150.

Constata-se que a preocupação da CVM, no caso deste tipo de profissional, foi além da certificação para alcançar também a atualização do analista de investimentos. A preocupação da CVM é muito pertinente, tendo em vista que trata-se de um mercado em constante evolução, e que demanda dos seus profissionais tal atualização de conhecimentos técnicos.

De outro lado, o jornalista brasileiro não necessita nem de diploma de Jornalismo para atuar como profissional, o Supremo Tribunal Federal (STF) julgou no Recurso Extraordinário (RE) 511.961151 a favor da inconstitucionalidade da exigência do inciso V do artigo 4º do Decreto-Lei nº 972 de 17 de outubro de 1979152 (―Decreto-Lei 972‖), que trata da obrigatoriedade de diploma em Curso Superior de Jornalismo.

150 _{ASSOCIAÇÃO DOS ANALISTAS E PROFISSIONAIS DE INVESTIMENTO DO MERCADO DE} CAPITAIS (APIMEC). Agora, é aperfeiçoar e educar, p. 9.

151 _{O acórdão do RE/511961, interposto no Supremo Tribunal Federal pelo Ministério Público Federal e pelo} Sindicato das Empresas de Rádio e Televisão no Estado de S. Paulo (SETERSP), cuja ementa segue

parcialmente transcrita abaixo, está disponível em:

http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=605643, acesso em 29/08/2012:

―EMENTA: JORNALISMO. EXIGÊNCIA DE DIPLOMA DE CURSO SUPERIOR, REGISTRADO PELO MINISTÉRIO DA EDUCAÇÃO, PARA O EXERCÍCIO DA PROFISSÃO DE JORNALISTA. LIBERDADES DE PROFISSÃO, DE EXPRESSÃO E DE INFORMAÇÃO. CONSTITUIÇÃO DE 1988 (ART. 5°, IX E XIII, E ART. 220, CAPUT E § 1°). NÃO RECEPÇÃO DO ART. 4°, INCISO V, DO DECRETO-LEI N° 972, DE 1969. (...) 5. JORNALISMO E LIBERDADES DE EXPRESSÃO E DE INFORMAÇÃO. INTEPRETAÇÃO DO ART. 5o, INCISO XIII, EM CONJUNTO COM OS PRECEITOS DO ART. 5°, INCISOS IV, IX, XIV, E DO ART. 220 DA CONSTITUIÇÃO. O jornalismo é uma profissão diferenciada por sua estreita vinculação ao pleno exercício das liberdades de expressão e de informação. 0 jornalismo é a própria manifestação e difusão do pensamento e da informação de forma contínua, profissional e remunerada. Os jornalistas são aquelas pessoas que se dedicam profissionalmente ao exercício pleno da liberdade de expressão. O jornalismo e a liberdade de expressão, portanto, são atividades que estão imbricadas por sua própria natureza e não podem ser pensadas e tratadas de forma separada. Isso implica, logicamente, que a interpretação do art. 5o, inciso XIII, da Constituição, na hipótese da profissão de jornalista, se faça, impreterivelmente, em conjunto com os preceitos do art. 5o, incisos IV, IX, XIV, e do art. 220 da Constituição, que asseguram as liberdades de expressão, de informação e de comunicação em geral. 6. DIPLOMA DE CURSO SUPERIOR COMO EXIGÊNCIA PARA O EXERCÍCIO DA PROFISSÃO DE JORNALISTA. RESTRIÇÃO INCONSTITUCIONAL ÀS LIBERDADES DE EXPRESSÃO E DE INFORMAÇÃO. As liberdades de expressão e de informação e, especificamente, a liberdade de imprensa, somente podem ser restringidas pela lei em hipóteses excepcionais, sempre em razão da proteção de outros valores e interesses constitucionais igualmente relevantes, como os direitos à honra, à imagem, à privacidade e à personalidade em geral. Precedente do STF: ADPF n° 130, Rel. Min. Carlos Britto. A ordem constitucional apenas admite a definição legal das qualificações profissionais na hipótese em que sejam elas estabelecidas para proteger, efetivar e reforçar o exercício profissional das liberdades de expressão e de informação por parte dos jornalistas. Fora desse quadro, há patente inconstitucionalidade da lei. A exigência de diploma de curso superior para a prática do jornalismo - o qual, em sua essência, é o desenvolvimento profissional das liberdades de expressão e de informação - não está autorizada pela ordem constitucional, pois constitui uma restrição, um impedimento, uma verdadeira supressão do pleno, incondicionado e efetivo exercício da liberdade jornalística, expressamente proibido pelo art. 220, § 1o, da Constituição. (...) ‖

152 _{O artigo 4º diz que ―O exercício da profissão de jornalista requer prévio registro no órgão regional} competente do Ministério do Trabalho e Previdência Social que se fará mediante a apresentação de: (...) V -

84 De acordo com o referido Decreto-Lei 972, a fiscalização do cumprimento da exigência seria realizada pelos Auditores-Fiscais do Trabalho e pelas Delegacias Regionais do Trabalho, sendo aplicável aos infratores multa variável de uma a dez vezes o maior salário- mínimo vigente no país. Além da multa, o exercício da atividade jornalística em desacordo com o Decreto-Lei 972 poderia, em tese, enquadrar-se no tipo previsto no art. 47153 do Decreto- Lei n.° 3.688, de 3 de outubro de 1941 (Lei de Contravenções Penais), e até cominar em pena de prisão de quinze dias até três meses.

O Ministério Público Federal (MPF) foi o autor da ação que resultou no Recurso Extraordinário (RE) nº 511.961, e o Sindicato das Empresas de Rádio e Televisão no Estado de São Paulo (SETERSP) foi admitido no processo como seu assistente simples.

Em síntese, dentre outros pontos, argumentou-se que o art. 4º, inciso V, do Decreto- Lei 972, não foi recepcionado pela Constituição de 1988, pois viola o art. 5º, incisos IX154 e XIII155 e o art. 220156 da Constituição Federal, e que a restrição feita pelo supracitado art. 5°, inciso XIII, que trata das qualificações profissionais que a lei pode estabelecer para o exercício de determinadas profissões, refere-se somente a atividades que exigem conhecimentos técnicos específicos para o seu exercício regular, sem os quais haja dano à coletividade (profissionais da área da Saúde, por exemplo).

diploma de curso superior de jornalismo, oficial ou reconhecido registrado no Ministério da Educação e Cultura ou em instituição por este credenciada, para as funções relacionadas de ‗a‘ a ‗g‘ no artigo 6º.‖

153_{―Art. 47. Exercer profissão ou atividade econômica ou anunciar que a exerce, sem preencher as condições a} que por lei está subordinado o seu exercício: Pena – prisão simples, de quinze dias a três meses, ou multa, de quinhentos mil réis a cinco contos de réis.‖

154 _{―IX - é livre a expressão da atividade intelectual, artística, científica e de comunicação, independentemente de} censura ou licença;‖

155 _{―XIII - é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, atendidas as qualificações profissionais} que a lei estabelecer;‖

156 _{―Art. 220. A manifestação do pensamento, a criação, a expressão e a informação, sob qualquer forma,} processo ou veículo não sofrerão qualquer restrição, observado o disposto nesta Constituição.

§ 1º - Nenhuma lei conterá dispositivo que possa constituir embaraço à plena liberdade de informação jornalística em qualquer veículo de comunicação social, observado o disposto no art. 5º, IV, V, X, XIII e XIV. § 2º - É vedada toda e qualquer censura de natureza política, ideológica e artística.

§ 3º - Compete à lei federal:

I - regular as diversões e espetáculos públicos, cabendo ao Poder Público informar sobre a natureza deles, as faixas etárias a que não se recomendem, locais e horários em que sua apresentação se mostre inadequada; II - estabelecer os meios legais que garantam à pessoa e à família a possibilidade de se defenderem de programas ou programações de rádio e televisão que contrariem o disposto no art. 221, bem como da propaganda de produtos, práticas e serviços que possam ser nocivos à saúde e ao meio ambiente.

§ 4º - A propaganda comercial de tabaco, bebidas alcoólicas, agrotóxicos, medicamentos e terapias estará sujeita a restrições legais, nos termos do inciso II do parágrafo anterior, e conterá, sempre que necessário, advertência sobre os malefícios decorrentes de seu uso.

§ 5º - Os meios de comunicação social não podem, direta ou indiretamente, ser objeto de monopólio ou oligopólio.

85 O MPF expôs que o legislador não pode impor restrições indevidas e não razoáveis ao exercício da atividade jornalística, e, que a exigência de diploma estaria sob estes rótulos, pois a atividade jornalística é uma atividade intelectual desprovida de especificidade.

Para o MPF, os principais requisitos para o regular desempenho da atividade jornalística são a ética e o conhecimento acerca do assunto a ser abordado, e que ambos não são matérias lecionadas exclusivamente em faculdades, mas decorrentes da experiência de vida do indivíduo.

À primeira vista, poder-se-ia pensar que os jornalistas seriam contrários à exigência de diploma de Jornalismo, mas o ingresso de duas entidades de classe importantes no pólo passivo da ação, a Federação Nacional dos Jornalistas - FENAJ e o Sindicato dos Jornalistas Profissionais no Estado de São Paulo, na qualidade de assistentes simples da União (ré), mostra que não é exatamente assim, existem opiniões divididas para ambos os lados. Na época a FENAJ preparou documento denominado ―Manifesto à Nação‖, disponível em seu website, no qual há a seguinte declaração:

É direito da sociedade receber informação apurada por profissionais com formação teórica, técnica e ética, capacitados a exercer um jornalismo que efetivamente dê visibilidade pública aos fatos, debates, versões e opiniões contemporâneas. Os brasileiros merecem um jornalista que seja, de fato e de direito, profissional, que esteja em constante aperfeiçoamento e que assuma responsabilidades no cumprimento de seu papel social.157 _{(Grifos nossos)}

A União e os assistentes afirmaram que o Decreto-Lei 972 foi recepcionado pela Constituição Federal, pois apenas disciplina as questões relacionadas aos conhecimentos técnicos e específicos da área de jornalismo, em conformidade com o que estabelece o art. 5º, inciso XIII. Segundo eles, a profissão de jornalista requer sim qualificação profissional específica, pois é necessário que o profissional tenha conhecimento da legislação e de preceitos técnicos específicos necessários para entrevistar, reportar, editar etc., o que se comprova pela existência de várias matérias específicas estudadas nas faculdades de Jornalismo, como, por exemplo: Redação e Edição Jornalística, Pesquisa e Teoria da Comunicação, Ética e Legislação de Comunicação, Relações Públicas e Sociologia.

Ademais, argumentou-se acerca dos riscos que podem advir do exercício irregular da atividade jornalística, e que a exigência de diploma seria uma proteção à sociedade, que

157 _{Federação Nacional dos Jornalistas (FENAJ). Manifesto à Nação – Em defesa do jornalismo, da sociedade e}

86 necessita de informação de qualidade, fornecida com responsabilidade. Nesta esteira, a União alegou que:

(...) por ser o jornalismo profissão umbilicalmente ligada à informação e à expressão de idéias, não se sustenta também a idéia de que seu exercício por pessoa inepta não prejudicaria terceiros, vez que o conteúdo de informações incorretas ou inverídicas poderia causar lesões à ordem pública, como já comprovaram inúmeros casos notórios.158 _{(Grifo nosso)}

O voto do relator do RE, o Ministro Gilmar Mendes, discorre que, embora o art. 5°, inciso XIII, da Constituição Federal trate de restrições que normas infraconstitucionais podem estabelecer para o exercício de determinadas profissões, deve-se examinar se a restrição é compatível com o princípio da proporcionalidade.

Para o Ministro, não há proporcionalidade neste caso de exigência de diploma, pois ele entende que o desempenho da atividade por pessoa inepta não prejudica diretamente direito de terceiro, mas apenas o próprio jornalista, que não conseguirá leitores para suas matérias, seguindo a mesma linha da argumentação do MPF. Para chegar a esta conclusão, o relator se utiliza do critério de defesa social, ou seja, os direitos alheios (da sociedade) só devem ser protegidos (defendidos) do exercício de atividades que necessitem de capacidade técnica por pessoa inábil, do contrário, não há necessidade de defesa social. O Ministro acrescenta que não há no jornalismo nenhum grupo de verdades científicas que sejam indispensáveis para o desempenho da atividade.

Porém, como já explicitado acima, a União levantou uma crítica importante ao argumento de que o desempenho irregular do jornalista não prejudica diretamente terceiros, pois há casos comprovados de divulgação de notícias inverídicas ou incorretas, por exemplo, que prejudicaram terceiros. E é justamente este o foco do presente trabalho, no qual, inclusive, discorrer-se-á sobre alguns casos que ilustram o prejuízo causado a terceiros em razão da atividade dos jornalistas.

Para rebater este argumento, o relator do RE citou um parecer emitido pelo ex- Ministro Eros Grau, sobre o tema:

(..) a profissão de jornalista não reclama qualificações profissionais específicas, indispensáveis à proteção da coletividade, de modo que ela não seja exposta a riscos; ou, em outros termos, o exercício da profissão de jornalista não se dá de modo a poder causar danos irreparáveis ou prejudicar diretamente direitos alheios, sem culpa das vítimas. Dir-se-á, eventualmente, que a atuação do jornalista poderá, sim, prejudicar diretamente direitos alheios, sem culpa da vítima, quando, por exemplo,

158 _{Acórdão do RE/511961, p. 13, disponível em:}

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uma notícia não verídica, a respeito de determinada pessoa, vier a ser divulgada. Sucede que esse não é um risco inerente à atividade, ou seja, risco que se possa evitar em função da exigência de que o jornalista frequente regularmente um curso de formação profissional, no qual deva obter aprovação. Estamos, no caso, diante de uma patologia semelhante à que se manifesta quando um motorista atropele deliberadamente um seu desafeto ou quando, em uma página de romance, o cozinheiro introduza veneno no prato a ser servido a determinado comensal. Ainda que o regular exercício da profissão de motorista coloque em risco a coletividade, o exercício regular da profissão de cozinheiro, como da profissão de jornalista, não o faz. De qualquer forma, nenhuma dessas patologias poderá ser evitada mediante qualificação profissional, que não tem o condão de conformar o caráter de cada um. De outra parte, a divulgação de notícia não verídica por engano, o que não é corrente, decorre de causas estranhas à qualificação profissional do jornalista; basta a atenção ordinária para que erros desse tipo sejam evitados.159 _{(Grifos nossos)} De acordo com o parecer acima, não há razão para exigir diploma de Jornalismo dos profissionais, já que as hipóteses em que a atividade deles pode prejudicar diretamente direitos alheios não decorrem da falta de conhecimento técnico, mas da falta de ética do profissional, patologias que não seriam evitáveis com o diploma (notícias falsas, calúnia, injúria e difamação, por exemplo), pois são desvios de conduta. O ex-ministro endente que é claro que a faculdade pode e muito ajudar na formação de princípios éticos dos cidadãos, mas que não é elemento essencial.

Em razão da decisão do STF, qualquer pessoa poderá exercer a atividade jornalística. No jornalismo em geral, parece acertada a decisão de não obrigatoriedade de diploma de jornalismo, tendo em vista que a liberdade de expressão deve ser garantida a todos os cidadãos, e o diploma cercearia este direito constitucionalmente garantido. Entretanto, no âmbito do mercado de capitais, a possibilidade de se exigir alguma certificação não é descabida, tendo em vista a importância da informação neste mercado, e os riscos que podem surgir da divulgação de informações erradas ou, embora corretas, divulgadas de forma inapropriada ou em momento não oportuno.

D. TAMBINI entrevistou diversos jornalistas financeiros e editores no Reino Unido e os entrevistados levantaram o problema de falta de especialistas treinados para publicar sobre assuntos relacionados ao mercado de capitais. O autor diz que uma das respostas sobre o tema colhidas nas entrevistas foi a seguinte: ―The people that are really skilled go and make loads of money working in the financial sector. Not writing about it.‖160

Sobre esta questão da falta de conhecimento técnico dos jornalistas sobre o mercado de capitais, o relator do RE transcreve parecer de Geraldo Ataliba com sua solução para

159 _{Acórdão do RE/511961, pp. 41-42, disponível em:}

<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=605643>. Acesso em: 29/08/2012. 160 _{TAMBINI, Damian, What are financial journalists for?, p. 3.}

88 resolver o problema (o relator não está tratando do mercado de capitais especificamente, mas pode-se transportar a lição). Para ele um jornalista, diplomado ou não, é livre para publicar uma matéria (sobre o mercado de capitais, por exemplo), porém, quando as informações forem técnicas, os dados precisam ser fornecidos ou analisados por especialista (o analista de valores mobiliários, por exemplo, no caso do mercado de capitais):

A segunda interpretação entende que a liberdade ampla da informação jornalística não pode prejudicar o leitor (ouvinte, telespectador) pela transmissão de informações inidôneas, por falta de qualificação profissional das fontes, quando a matéria informada esteja inserida num universo de conhecimentos especializados cujo manejo dependa, legalmente, de qualificação profissional dos seus operadores. Assim, se a saúde é um valor, informação sobre remédios, instrumentos ou processos terapêuticos só pode provir de fonte qualificada formalmente segundo critérios legais; a fonte, nesse caso, será necessariamente um médico, não um palpiteiro, um charlatão, um feiticeiro etc. Se a matéria da notícia é a queda de uma ponte, as informações técnicas sobre suas causas, circunstâncias ou consequências terão por fonte um engenheiro e não qualquer do povo, ou um mero curioso. Enfim, o direito à informação - direito do povo a ser informado, com fidelidade, pelos profissionais do jornalismo - há de ser atendido livremente por pessoas argutas, inteligentes, cultas e dotadas de qualidade comunicativas (escrita, fala, boa expressão), com a condição de que (ao transmitirem notícia sobre fatos e fenômenos objeto de conhecimento específico de profissões regulamentadas) sua interpretação e explicação provirão de profissionais formalmente qualificados (diplomados), a que deverão reportar-se os jornalistas. É desse modo que se obedece ao art. 5º, XIII, da Constituição. Assim, qualquer jornalista poderá informar que foi descoberto um remédio contra a AIDS, ou que caiu uma ponte na cidade de Caixa-Prego. Não poderá, porém - seja por opinião pessoal, seja por ouvir leigos - dizer que o remédio tem tais ou quais efeitos, nem que é elaborado com esmero (ou descuido). Nem poderá dizer que a ponte caiu, porque o concreto não tinha o teor de cimento requerido pela ciência. Evidentemente, poderá relatar que uma autoridade pública (delegado, prefeito, deputado etc.) ou profissional (engenheiro, contador etc.) afirmou 'isto ou aquilo'. Porque, então, a responsabilidade por eventual má informação já será do declarante e não do jornalista.161

A solução é boa, mas como estabelecer os limites entre a função do jornalista e do especialista técnico? A minuta da ICVM 388, proposta pela CVM através do Edital de Audiência Pública nº 09/07 (e que será objeto de estudo no item 4.1 deste trabalho), trata do tratamento diferenciado que deve ser dado ao jornalista e ao especialista técnico (o analista de investimentos, no caso) e de quais critérios podem ser adotados para realizar tal distinção entre as duas atividades.

Embora haja decisão do STF, a questão do diploma ainda não está totalmente definida, pois tramita no Senado a Proposta de Emenda à Constituição (PEC) nº 33 de 2009162, de

161 _{Acórdão do RE/511961, pp. 42-43, disponível em:}

<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=605643, acesso em 29/08/2012.

162 _{Para maiores informações, acessar:}

89 autoria do Senador Antonio Carlos Valadares (e outros), que pretende acrescentar o art. 220-A à Constituição Federal, para dispor sobre a exigência do diploma de curso superior de comunicação social, habilitação jornalismo, para o exercício da profissão de jornalista. A PEC 33/2009 foi aprovada em segundo turno no Senado, em 07/08/2012, e não houve mais nenhuma atualização sobre o tema.

Na Câmara dos Deputados também tramita outra PEC, a de nº 386/2009163, de autoria do Deputado Paulo Pimenta, que pretende incluir o §1º, no Artigo 220 da Constituição Federal, com a seguinte redação:

Nenhuma lei conterá dispositivo que possa constituir embaraço à plena liberdade de informação jornalística em qualquer veículo de comunicação social, atendido o disposto no art. 5º, IV, V, X, XIII e XIV e observada a necessidade de diploma de