A RESPONSABILIDADE SOCIAL, OS PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS E O

O populismo e as ações estatais de assistência do Estado para com o povo nunca foram significativas durante séculos e séculos de pobreza e miséria na Antiguidade Clássica, na Idade Média, Moderna ou Contemporânea. Essa responsabilidade social, ao contrário, era pouco observada nesses períodos históricos. Mas ocorria uma vez ou outra isoladamente. A

responsabilidade social que interessa especificamente à pesquisa inicia-se com o Crack da Bolsa de Valores de Nova Iorque, deu-se, por parte do Estado, o chamado Welfare State (estado de bem-estar social) norte-americano, momento característico no qual o Estado passou a se preocupar com o cidadão e com seu bem-estar. A Declaração Universal dos Direitos Humanos (1948), após a Segunda Guerra Mundial, em pleno século XX, com a criação da ONU, foi outro grande marco isolado em que os direitos do cidadão, a preocupação com a coletividade, as limitações ao poder de contratar e adquirir propriedades privadas indistintamente, o acúmulo de capitais passara a ser mais controlados, tendo-se que cumprir a chamada função social.53

No Brasil, o CC/1916 representava a institucionalização da primazia das relações privadas sobre as públicas. O direito à propriedade era irrestrito. A livre vontade das partes ao contratar também não tinha qualquer tipo de barreira ou impedimento. Tanto que obras doutrinárias mais antigas, que observavam as sociedades anônimas no início do século passado, mencionavam que sua natureza era de direito contratual. O caráter institucional das sociedades anônimas só foi observado mais tarde.

Dessa forma, foi mesmo a Constituição Federal de 1988 que consolidou no Brasil as práticas dos direitos difusos e coletivos. E foi dela que surgiu e se consagrou a importância do cumprimento da função social em qualquer iniciativa privada que se produzisse.

Mas é fato também “que a grande força criadora do Direito Comercial sempre foi o engenho humano à procura do lucro, e o comerciante para alcançá-lo buscou e soube abrir seus próprios caminhos”.54

Como estatuiu o professor Nelson Nery Júnior, ao elaborar o prefácio da obra de Écio Perin Júnior, A Lei n. 10.303/2001 e a proteção do acionista minoritário, sobre o tema em comento:

Foi na liberdade de contratar que o empresário encontrou o grande instrumento criador de riqueza e instituidor de inovações, e essa grande e tradicional via não deve ser obstruída pelas regulamentações excessivas ou minuciosas, que esterilizam a capacidade criadora dos homens, e terminariam por igualar, em uma medíocre burocracia mercantil, a grande e fecunda luta da competição e concorrência que fez e faz a grandeza econômica de tantos povos.

Evidentemente que essa liberdade de contratar, própria do direito privado, deve ser exercida em atendimento às cláusulas gerais da função social do contrato, da função social da empresa, da função social da propriedade e da boa-fé objetiva, institutos que permeiam tanto o direito civil como o direito comercial e foram expressamente adotados pelo Código Civil de 2002 (v.g., arts. 421 e 422).

53 _{VICENTINO, Cláudio & DORIGO, Gianpaolo. História geral e do Brasil. São Paulo: Scipione, 2008, p. 205}

e ss.

54_{LAMY FILHO, Alfredo. A reforma da Lei de Sociedades Anônimas. Revista de Direito Mercantil. Nova série.}

Existe um trinômio que, a nosso juízo, é fundamental para o desenvolvimento de qualquer atividade econômica: liberdade nos campos em que se possa legitimamente prosperar a inventiva do empresário; responsabilidade para os que abusarem dessa liberdade; e disciplina onde o interesse público assim o exige.

(...).

Percebe-se, pois, que o extenso campo da liberdade de ação do empresário e de sua atividade inventiva foi sempre resguardado e favorecido.

É evidente que essa liberdade não exclui a disciplina necessária, nem a regulamentação oportuna, como já dito acima. O problema é, apenas, de medida, e deve ser ponderado como advertência a resguardar-nos de excessos cesaristas. Esse “temperamento” tem que ver com a noção de proporcionalidade que deve presidir as relações e situações jurídicas privadas.55

Com muita propriedade, Nelson Nery Júnior prefaciou a obra de Écio Perin Júnior e devidamente colocou a importância da liberdade de contratar que sustentou por séculos a competitividade e a concorrência comerciais, tão salutares, e que proporcionaram a grandeza econômica do mundo atual. As sociedades anônimas só poderiam chegar hoje ao patamar a que chegaram, e a economia mundial só estaria tão provida da grande riqueza, tecnologia e avanço a serviço do homem, se o processo histórico, econômico e político fosse exatamente dessa forma como que se deu, com todos os momentos em que muito mais prevaleceram as vontades dos prósperos e poderosos que a vontade do povo.

Entretanto, o autor ressalta a importância da necessidade de freios, de liberdade com responsabilidade e de disciplina. Ressalta ainda a importância de se respeitar princípios basilares das relações comerciais atuais, como o cumprimento das funções sociais do comércio, da empresa, da propriedade privada, do contrato e ainda da boa-fé objetiva. Ou seja, o brilhante autor defende a liberdade, a riqueza e a prevalência das relações privadas dentro das sociedades anônimas, pois sem essas características jamais seria possível a continuidade de companhias, que visam exclusivamente ao capital e ao lucro. Entretanto, o autor não se esqueceu de que a liberdade privada do capital deve ser regida pela teoria da proporcionalidade, que visa resguardar direitos e consolidar garantias. Todo esse processo, que gerou essa tomada de consciência, consolida o que se denomina hoje de revolução do empresariado, ética do lucro, responsabilidade empresarial.

As sociedades anônimas devem, portanto, ser presididas, guiadas, assistidas e orientadas, em suas relações privadas, pelas noções jurídicas que garantam a proporcionalidade dessas relações – sem ferir e tolher a capacidade e as atividades inventivas, sem comprometer os investimentos e as injeções de capital na economia, mas também sem deixar de fazê-lo com responsabilidade, seguindo à risca as regras e os mecanismos que

55_{NERY JÚNIOR, Nelson. In PERIN JÚNIOR, Écio. A Lei n. 10.303/2001 e a proteção do acionista}

possam garantir, não de forma utópica e irreal, mas pelo menos de forma satisfatória, que sejam coibidas as fraudes dentro do sistema societário brasileiro.

Completando, de forma brilhante o seu prólogo, Nelson Nery arrematou:

A questão a que se refere a tutela dos acionistas minoritários tem apresentado, em nosso sistema jurídico, uma feição pendular. Do ponto de vista legislativo, ora ocorre a proteção aos minoritários, ora não se percebe isso claramente.

No contexto social e político-econômico em que se encontra nosso país, não rara é a utilização de meios disformes em relação ao Direito, objetivando-se a satisfação de interesses pessoais ou corporativos, lesando-se a companhia como um todo e seus acionistas isoladamente considerados.

Tornou-se evidente a necessidade de ampliação da proteção dos interesses e direitos das partes não detentoras dos poderes de condução e gestão dentro da companhia. A ordem jurídica tem mostrado certa evolução nesse sentido, procurando adequar-se à situação econômico-financeira.

Assim, resta não apenas dar prosseguimento a esse avanço social como buscar o aperfeiçoamento, de modo a tornar concretas essas medidas teóricas, para não torná- las distantes das questões fáticas apresentadas pelas constantes evoluções sociais.56

E assim é que se percebe a necessidade, a carência de um sistema mais protetivo, que evite fraudes, acordos irregulares de acionistas e outros tantos problemas que as sociedades anônimas podem trazer aos seus acionistas, se mal geridas. É daí que se entende a importância de se observar o pleno cumprimento das funções sociais da empresa e da propriedade privada, pois as grandes companhias, além de atingirem seus acionistas, podem trazer benefícios ou dificuldades para toda uma comunidade.

Em importante artigo publicado pela Revista Mercantil, Paulo Roberto Colombo e Ademar Ribeiro trataram de importantes temas como o Terceiro Setor, a cidadania empresarial e a função social, que devem estar presentes nessa nova concepção empresária que as companhias vêm desempenhando numa sociedade e numa economia globalizada. In verbis:

Com o surgimento do chamado Terceiro Setor da Economia, no início da década de 90, ainda no século passado, o setor empresarial foi atingindo pelo que poderíamos denominar de “sopro de modernidade”, isto é, o interesse pelo exercício da “cidadania empresarial”.

Quando se fala em cidadania empresarial, pode-se afirmar que, através de sua implementação, se materializa a “função social da empresa”. Dessa forma, tem-se o exercício da atividade empresarial com “responsabilidade social”.

A intensificação do sentimento de cidadania empresarial no Brasil reflete a falta de capacidade e de credibilidade do governo na busca de soluções para os problemas sociais que afligem a sociedade brasileira.

Até recentemente, o empresariado brasileiro entendia que o seu papel era apenas pagar impostos e criar empregos, e que seria responsabilidade do Estado resolver os problemas sociais. Atualmente, o empresariado sabe que o Poder Público, em todas as esferas, mal tem recursos para financiar sua pesada máquina administrativa.

A embrionária atividade de cidadania empresarial no Brasil sofre redução de investimentos sempre que ocorre um agravamento na crise econômica por que passa o país e o mundo. Esta estimativa foi feita pelo Gife – Grupo de Institutos, Fundações e Empresas, a principal entidade de incentivo à inserção das empresas privadas em operação no país no Terceiro Setor.

A cidadania empresarial nasceu da compreensão de que as empresas têm muitos direitos, mas também responsabilidades. Essa atividade tem crescido numa progressão geométrica em todo o mundo. Nos EUA há cerca de 40 mil fundações empresariais que investem, aproximadamente, US$ 400 bilhões por ano em desenvolvimento social.

Embora o investimento social das fundações empresariais norte-americanas seja cerca de mil vezes superior ao esforço equivalente no Brasil, a atuação social das fundações empresariais no Brasil, quando comparada com o desempenho do governo no setor, não deve ser desprezada.57

Se há décadas e séculos atrás as grandes sociedades anônimas se erguiam somente com ajuda dos investimentos e incentivos financeiros e fiscais do Estado, hoje a realidade torna-se cada vez mais contrária. As grandes companhias brasileiras e mundiais conseguem captar recursos de grandes, médios e pequenos investidores. E muitas delas sobrevivem sozinhas sem nenhuma entrada de capital público. Mas com essa nova roupagem que as sociedades anônimas pretendem ter no Brasil, as empresas, ao se inserirem no processo de cidadania empresarial, além de não precisarem mais dos recursos estatais, estão assumindo, em muitos pontos, o que seria obrigação exclusiva do Estado.

E quanto mais a empresa se comprometer com a comunidade, mais a população terá, em relação às empresas, uma visão melhor. A população passará a se comprometer com o crescimento da empresa. Se hoje existem incentivos públicos para que pequenos poupadores invistam em ações de sociedades de economia mista, como a Petrobras, ou em Títulos da Dívida Pública, chegará um momento em que os pequenos acionistas se sentirão confortáveis e terão a confiança de investir suas pequenas poupanças em grandes sociedades anônimas totalmente privadas. As empresas e a comunidade estarão, portanto, cada vez mais estreitando seus laços na medida em que as grandes sociedades anônimas cumpram, progressivamente, suas funções sociais, que são previstas constitucionalmente. E como bem observaram os autores do artigo A revolução do empresariado, quando analisaram essas possibilidades: “Este salto cultural, social e econômico, certamente, deverá ser monitorado sob um enfoque científico.”58_{. Os autores ainda completaram suas lições, tratando da revolução do}

empresariado e particularmente da sua mudança de paradigmas e mentalidade, quando afirmaram que o empresariado brasileiro começa a sentir a importância do cumprimento da função social da empresa:

57

ARNOLDI, Paulo Roberto Colombo & RIBEIRO, Ademar. A revolução do empresariado. Revista de Direito Privado. São Paulo, RDPriv 9/2002, jan.-mar., p. 240, 2002.

Os empresários brasileiros estão modificando o conceito que, até pouco tempo, tinham, da organização empresarial. A empresa não existe somente para gerar lucros, o que antes era seu escopo fundamental; esta, segundo a moderna mentalidade dos empresários, deve, também, se preocupar com a melhoria das condições de vida do ser humano, primeiramente da sua equipe de colaboradores, e num segundo momento, com a comunidade na qual a organização está inserida. Atualmente, com o surgimento das megaempresas, o poder das mesmas em relação ao Estado vem crescendo de forma assustadora. A empresa, da forma pela qual é hoje conhecida, não é mais uma mera produtora ou transformadora de bens que coloca no mercado. É, antes de tudo, um poder, ou seja, deve essa instituição possuir uma função social.59

O que é cumprir a função social da propriedade privada, seja ela contratual ou institucional? A Constituição Federal de 1988, em vários artigos, trata dessa função social. O art. 170, por exemplo, afirma que a ordem econômica brasileira se fundamenta na livre iniciativa e na valorização do trabalho humano. Trata ainda de termos como “assegurar a existência digna” e a “justiça social”. Mas, além disso, traz também em seus princípios norteadores a propriedade privada assegurada, desde que esta cumpra sua função social; trata da livre concorrência, da defesa do consumidor, da defesa do meio ambiente, da redução das desigualdades sociais e regionais. Essas são diretrizes e princípios gerais da atividade econômica no Brasil. Isso não significa que esta seja uma obrigação exclusiva do Estado, muito pelo contrário. Já no art. 170, da CF/88 se inserem as empresas e os grupos empresariais. Ou seja, as grandes companhias, as grandes sociedades anônimas já devem estar se comprometendo com todas essas diretrizes.60

O art. 186, da CF/88, por sua vez, trata da política agrícola e fundiária do país, e mais particularmente do cumprimento da função social da propriedade rural. O artigo explica exatamente o que é, para uma propriedade rural privada, cumprir sua função social: o aproveitamento racional e adequado da terra; a preservação do meio ambiente e a utilização de seus recursos naturais de forma adequada; a correta observação das normas trabalhistas e uma exploração da terra que favoreça tanto os proprietários quanto os trabalhadores.61

Outros tantos artigos constitucionais, do Código Civil e da própria Lei das Sociedades Anônimas, de forma direta ou indireta, apontam caminhos e mecanismos para que as grandes companhias façam investimentos sociais dos mais variados. E isso já vem acontecendo no Brasil, de forma tímida ainda, mas dando mostras de que se trata de uma

59_{Idem. Ibidem.}

60_{BRASIL. Constituição (1988). Constituição da República Federativa do Brasil. Brasília, DF: Senado, 1988,}

art. 170.

61_{ARNOLDI, Paulo Roberto Colombo & RIBEIRO, Ademar. A revolução do empresariado. Revista de Direito}

realidade que vai se perpetuar. Paulo Roberto Colombo e Ademar Ribeiro tratam ainda da responsabilidade social das empresas, citando inclusive o forte exemplo da Fundação Bradesco, que, ocupando “a liderança entre as fundações empresariais que mais investem em educação básica para populações carentes na América Latina, se constitui em um dos principais exemplos, no Brasil”.62

Finalizando o seu artigo sobre a revolução do empresariado, uma revolução social de apoio à comunidade, os autores deixaram as seguintes lições concludentes de seu trabalho:

Trocando em miúdos, o termo responsabilidade social nada mais é que o comprometimento do empresário com a adoção de um padrão ético de comportamento, contribuindo para o desenvolvimento econômico uma estratégia que não só melhora a qualidade de vida de seus funcionários, mas a multiplica por meio de suas famílias, da comunidade e da sociedade. É a empresa atuando como agente social no processo de desenvolvimento.

O conceito de responsabilidade social, embora relativamente novo, vem ganhando adeptos rapidamente entre os empresários. Sem dúvida, eles já perceberam que contribuir para o bem-estar da comunidade em que atuam é o divisor de águas entre as empresas que atuam positivamente em seu meio e as que se omitem. O respeito ao ambiente, a valorização do homem e o fomento à cultura estarão entre os principais fatores determinantes do sucesso mercadológico das empresas neste milênio.

Já é possível afirmar que a Responsabilidade Social Empresarial, no Brasil, superou uma primeira fase de assimilação e agora começa a ser, de fato, incorporada ao dia a dia das organizações.63

Em um sentido mais crítico, Paulo Roberto Colombo e Taís Cristina de Camargo, trataram também o tema no artigo publicado na Revista de Direito Privado, intitulado Novos enfoques da função social da empresa numa economia globalizada. Os autores também atacam essa responsabilidade social e o devido cumprimento das funções sociais que a empresa tem não só com a produção de lucros, mas com toda uma cadeia de obrigações que dela emanam. Ou seja, grosso modo, cumprir a função social empresarial engloba o compromisso que a empresa tem com seus funcionários e suas famílias, com sua ética administrativa, seus acionistas minoritários, seu público-alvo (os consumidores de seus produtos), a comunidade local com quem lida diretamente, a preservação do meio ambiente, enfim, com toda uma gama de responsabilidades que englobam direitos difusos e coletivos e não se restringem apenas em ser estatuídos pelas leis que disciplinam aspectos das sociedades anônimas. Assim lecionaram Paulo Roberto Colombo e Taís Cristina de Camargo:

Podemos afirmar que atribuir alguns deveres sociais a essas entidades não significa esquivar o Estado de funções que lhe são próprias. Na economia moderna, ambos devem trabalhar juntos, pois é notório que a atividade empresarial assumiu

62_{Op. cit., p. 245.} 63_{Op. cit. p. 246 e 247.}

dimensões extraordinárias que cada vez mais vêm se acentuando nesta época de globalização. A crescente concentração de riquezas que estamos presenciando com os grandes conglomerados empresariais tornará, em não muito tempo, insustentável o ciclo produtivo, caso permaneça essa visão antiquada da empresa capitalista. Importante ressaltar que sua contribuição à sociedade não significa uma diminuição dos lucros. Pelo contrário, podemos felizmente constatar uma sensível melhora nas condições econômico-financeiras das instituições que têm adotado medidas de caráter social. São alternativas viáveis e necessárias a esse novo contexto mundial. A sociedade está cobrando cada vez mais essa atuação.64

Foi no art. 17, da Declaração dos Direitos do Homem e do Cidadão de 1789 que a propriedade privada foi reestruturada a favor da burguesia. Esse artigo consagrou o direito à propriedade como algo sagrado e inviolável, como o era na Roma antiga, quando o proprietário detinha poder e domínio absoluto sobre seus bens privados. Entretanto, com o passar das décadas, essa estrutura protetiva incondicional seguia deixando seus rastros, produzindo situações de injustiça, mesmo no cumprimento de um estrito direito amparado por lei, como as grandes propriedades rurais que serviam como reserva de valor e que ficavam inexploradas por anos; a retenção de estoques de mercadorias para forçar um aumento artificial de preços no mercado. Esses são apenas dois exemplos de como o direito à propriedade indiscriminado poderia ser prejudicial. Ou seja, era legal, mas não era legítimo, não era justo.

Muitos filósofos, pensadores, escritores, clérigos escreveram sobre a função social da propriedade ao longo dos tempos: São Tomás de Aquino, Auguste Comte, Karl Renner e Leon Duguit (dois grandes juristas) e mais modernamente Fábio Comparato, Marcelo Bertoldi e outros juristas que refletem em suas obras a importância que dão ao cumprimento das funções sociais do empresariado e das sociedades anônimas, especialmente no que concerne às minorias acionárias.65 Eduardo Tomasevicius Filho, em seu artigo denominado A função social da empresa, trata do tema, inclusive citando as legislações modernas que englobam o assunto:

A função social da empresa constitui o poder-dever de o empresário e os administradores da empresa harmonizarem as atividades da empresa, segundo o interesse da sociedade, mediante a obediência de determinados deveres positivos e negativos.

(...)

A Lei das Sociedades por Ações (Lei 6.404, de 15.12.1976) trata da função social da empresa no par. ún. do art. 116, ao estabelecer que o acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua função social, e tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa,

64

Op. cit., p. 294.

65 _{VICENTINO, Cláudio & DORIGO, Gianpaolo. História geral e do Brasil. São Paulo: Scipione, 2008, p. 180}

para com os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender.

Já o art. 154 desta lei determina que o administrador deve exercer as atribuições que a lei e o estatuto lhe conferem para lograr os fins e nos interesse da companhia, satisfeitas as exigências do bem público e da função social da empresa. Estes