Alguns julgados do STF: decisões aditivas ou substitutivas?

A divergência das nomenclaturas, classificações e conceitos, acerca das sentenças modificativas ou aditivas, representa um complicador a mais para a difícil tarefa de identificar a natureza aditiva estrito senso ou substitutiva de alguns julgados, como se pode observar em decisões do Supremo Tribunal Federal.

Um caso frequentemente citado como exemplo típico de sentença aditiva pela doutrina289

, em virtude da extensão do âmbito de incidência da norma, é o dos mandados de injunção, MI 712-8/PA290

e 708-0/DF291

, que versam sobre a omissão legislativa acerca do direito de greve dos servidores públicos civis, assegurado no art. 37, VII, da Constituição Federal.

Trata-se de caso paradigma pela mudança de entendimento do Supremo ao suprir a omissão legislativa, após reconhecer, em diversas oportunidades, a inércia do Congresso Nacional quanto ao dever de legislar para dar concreção ao preceito constitucional do direito de greve dos servidores públicos civis.

Determinou-se a aplicação das Leis nº 7.701/88 e 7.783/89, referentes ao direito de greve dos trabalhadores em geral, com alguns ajustes estabelecidos no acórdão, até que o Congresso Nacional legisle sobre a matéria, fixando-se, inclusive, no MI 708-0/DF, em respeito aos ditames de segurança jurídica, o prazo de 60 (sessenta) dias para tanto292

, o que ainda não ocorreu, apesar de decorridos quase nove anos.

O mesmo julgamento não é classificado como decisão aditiva por Carlos Blanco de Morais293

e Paulo Adib Casseb294

. Entendem tratar-se de sentença “'para-legislativa' de

289

MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocêncio Mártires; BRANCO, Paulo Gustavo. Curso de Direito

Constitucional. 5. ed. São Paulo: Saraiva, 2010. p. 1434; MEYER, Emílio Peluso Neder. A decisão no controle de constitucionalidade. São Paulo: Método, 2008. p. 75-76.

290

STF – Tribunal Pleno – MI 712-8/PA, Rel. Min. Eros Grau, j. 25.10.2007. Disponível em: http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=558553. Acesso em: 31 ago. 2016.

291

STF – Tribunal Pleno – MI 708-0/DF, Rel. Min. Gilmar Mendes, j. 25.10.2007. Disponível em: http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=558551. Acesso em: 31 ago. 2016.

292

Trecho da ementa: “[...]. 6.6 Em razão da evolução jurisprudencial sobre o tema da interpretação da omissão legislativa do direito de greve dos servidores públicos civis e em respeito aos ditames de segurança jurídica, fixa-se o prazo de 60 (sessenta) dias para que o Congresso Nacional legisle sobre a matéria”.

293

MORAIS, Carlos Blanco de. Justiça Constitucional. Tomo II. O direito do contencioso constitucional. 2. ed. Coimbra: Coimbra Editora, 2011. p. 334.

294

CASSEB, Paulo Adib. O ativismo judicial no Supremo Tribunal Federal brasileiro: casos concretos. In: MORAIS, Carlos Blanco de et al. As sentenças intermédias da Justiça Constitucional. Lisboa: AAFDL, 2009. p. 133-136.

conteúdo inovador”, “decisão ativista que substituiu o legislador não apenas para o caso singular, mas também para as demais situações análogas, conferindo-se uma 'abstrativização' a um mecanismo de controle concreto”295

.

Outro exemplo divergente na doutrina é o que envolve a perda do mandato por desfiliação partidária, objeto do julgamento conjunto pelo Supremo Tribunal Federal dos MS 26602/DF296

, 26603/DF297

e 26604/DF298 .

Trata-se de decisão interpretativa, por não haver disciplina expressa sobre a fidelidade partidária, na qual o Supremo Tribunal Federal também alterou sua jurisprudência anterior, para reconhecer a imprescindibilidade da permanência do parlamentar no partido político pelo qual se elegeu para manutenção de sua representatividade partidária até o término de seu mandato.

Nas palavras do relator, o mandato é do partido e não do candidato eleito, tendo a Constituição conferido àquele o monopólio das candidaturas aos cargos eletivos (art. 14, § 3º, da CF), além da adoção do sistema proporcional (art. 45, da CF), de forma que a infidelidade partidária, representada pelo cancelamento da filiação partidária ou transferência para outra legenda, enseja a perda do mandato.

O Supremo Tribunal Federal modulou os efeitos de sua decisão, de 04 de outubro de 2007, para estabelecer, como marco inicial da prevalência desse entendimento pela observância da fidelidade partidária, a resposta do Tribunal Superior Eleitoral à Consulta nº 1.398, em 27 de março de 2007, de forma que o abandono da legenda enseja a extinção do mandato do parlamentar.

Gilmar Mendes também indica como caso de sentença aditiva299

, enquanto Paulo Adib Casseb considera “exemplo vigoroso de ativismo judicial”, por não configurar nenhuma das hipóteses de perda do mandato eletivo previstas no rol taxativo do art. 55, § 2º, da Constituição, para “coibir prática histórica de abandonos e trocas frequentes de partidos por

295

MORAIS, Carlos Blanco de. Justiça Constitucional. Tomo II. O direito do contencioso constitucional. 2. ed. Coimbra: Coimbra Editora, 2011. p. 333-334.

296

STF – Tribunal Pleno – MS 26602-3/DF, Rel. Min. Eros Grau, j. 04.10.2007. Disponível em: http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=555539. Acesso em: 31 ago. 2016.

297

STF – Tribunal Pleno – MS 26603-1/DF, Rel. Min. Celso de Mello, j. 04.10.2007. Disponível em: http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=570121. Acesso em: 31 ago. 2016.

298

STF – Tribunal Pleno – MS 26604-0/DF, Rel. Min. Cármen Lúcia, j. 04.10.2007. Disponível em: http://stf.jus.br/portal/inteiroTeor/obterInteiroTeor.asp?id=552057. Acesso em: 31 ago. 2016.

299

MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocêncio Mártires; BRANCO, Paulo Gustavo. Curso de Direito

parte dos detentores de mandato político”300 .

Esses exemplos demonstram a possibilidade de controvérsia acerca dos efeitos dos julgados do Supremo Tribunal Federal, em casos com aplicação de regra já existente no ordenamento jurídico e, até mesmo, em decisões interpretativas. Por isso será relevante analisar os efeitos práticos das decisões de modulação pro futuro da decisão de inconstitucionalidade.

300

CASSEB, Paulo Adib. O ativismo judicial no Supremo Tribunal Federal brasileiro: casos concretos. In: MORAIS, Carlos Blanco de et al. As sentenças intermédias da Justiça Constitucional. Lisboa: AAFDL, 2009, p. 121.

III MODULAÇÃO DOS EFEITOS DA DECISÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE NO BRASIL301