3 PRINCIPIO DA IGUALDADE
3.1 Conceito jurídico do princípio da igualdade
O princípio da igualdade constitui-se como princípios estruturantes do Estado Democrático de Direito, sendo, por tanto, aquele apresenta maior incidência nos textos constitucionais.
Como ensina Miranda: “pensar em igualdade é pensar em justiça sob a perspectiva da análise aristotélica, retomada pela escolástica e aceita ou não por todas as correntes posteriores a Hobbes, a Rousseau, a Marx a Rawls e Amartya Sem”58.
Contudo, em razão dessa longevidade, tem se apresentado uma evolução mais acentuada, como diz o professor Jorge Novaes. Diz ele:
[...] entre a igualdade perante a lei dos primeiros tempos de constitucionalismo e a atual admissibilidade de políticas institucionalmente discriminatórias visando a promoção de uma igualdade fática, há, sobe a égide do mesmo principio constitucional da igualdade, dois séculos de evolução e controvérsias doutrinarias que refletem, acompanham e influenciam as transformações sofridas pelo Estado de direito, enquanto tipos histórico de Estado59.
No mesmo sentido, Canotilho e Moreira afirmam que:
56 MIRANDA, 2014, p. 270. 57 Ibid., p. 280.
58 Ibid., p. 263.
O principio da igualdade é um dos princípios estruturantes do sistema constitucional global, conjugando dialeticamente as dimensões liberais, democráticas e sócias inerentes ao conceito de direito democrático e social60.
Ressalta-se que, no âmbito global de proteção dos Direitos Humanos, constata-se que tanto a igualdade, como a proibição de discriminações negativas foram fortemente asseguradas pela Declaração Universal dos direitos do homem de 1.948. Sendo que a referida Declaração prever nos artigos primeiro e segundo:
Artigo 1º “Todos os seres humanos nascem livres e iguais em dignidade e em direitos. Dotados de razão e de consciência, devem agir uns para com os outros em espírito de fraternidade. Artigo 2º Todos os seres humanos podem invocar os direitos e as liberdades proclamados na presente Declaração, sem distinção alguma, nomeadamente de raça, de cor, de sexo, de língua, de religião, de opinião política ou outra, de origem nacional ou social, de fortuna, de nascimento ou de qualquer outra situação. Além disso, não será feita nenhuma distinção fundada no estatuto político, jurídico ou internacional do país ou do território da naturalidade da pessoa, seja esse país ou território independente, sob tutela, autônomo ou sujeito a alguma limitação de soberania61.
Observa-se nos referidos dispositivos acima transcritos que o primeiro artigo consagra o direito de igualdade e o segundo prever a clausula descriminação negativa. Sendo que esse “binômio de igualdade não descriminação, assegurado pela declaração sob a inspiração da concepção formal de igualdade, implicará a feição de todo sistema normativo global de proteção dos direitos humanos”62.
Sob a dimensão liberal, o princípio da igualdade traz a ideia de igualdade entre as pessoas independentemente do seu nascimento ou de sua condição perante a lei no sentido abstrato e subjetivamente universal. Já do ponto de vista da dimensão democrática o princípio da igualdade se insere no âmbito da exigência de discriminações positivas e na participação do poder político. Porém, sob o prisma do Estado Social de Direito, o princípio da igualdade tem como função primordial a eliminação da desigualdade fática de modo a proporcionar a igualdade entre os cidadãos.
O princípio da igualdade de uma forma geral está coesamente ligado aos direitos fundamentais, de modo que, estes não podem ser estudados à margem da ideia de igualdade. Sendo que nas sociedades pluralistas contemporâneas “é
60 CANOTILHO; MOREIRA, 2007, p. 336. 61 FRANÇA, 1978.
recorrente a procura de equilíbrio entre e igualdade e aquilo a que se vem chamando de direito à diferença, bem como, entre bem comum e interesses de grupos”63.
A igualdade como princípio jurídico constitucional, tem fundamental ligação com os direitos das minorias. “A proteção de grupos vulneráveis tem como objetivo principal, em última análise, a prática da igualdade no plano concreto e na vida social”64.
Entretanto, vale lembrar, que a igualdade, enquanto princípio estruturante do Estado de Direito Social Democrático, “suscita certa dicotomia em igualdade jurídica social ou igualdade perante a lei e igualdade na sociedade”65.
A primeira espécie de igualdade, igualdade perante a lei, é tida como igualdade jurídico-formal, com origem no Estado Liberal e é inspirada numa concepção jus racionalista. Já a segunda espécie, igualdade na sociedade ou igualdade jurídico-material, está ligada a uma atitude crítica sobre a ordem social e econômica existente e em consciência da necessidade e possibilidade de alteração dos status sociais a fim de proporcionar a igualdades na sociedade em geral.
Essa dicotomia se apresenta em dois planos distintos: “o da atribuição de direitos em igualdade e o da fixação das incumbências do Estado e da sociedade organizada perante as condições concretas das pessoas”66.
Uma das vertentes dessa incumbência do Estado se materializa, como diz Robert Alexy, no dever de igualdade na criação, exigindo “que todos sejam tratados de forma igual pelo legislador”67.
Segundo Alexy:
[...] esse dever não pode significar nem que o legislador tenha que inserir todos nas mesmas posições jurídicas, nem que ele tenha a responsabilidade de que todos tenham as mesmas características naturais e se encontrem nas mesmas condições fáticas68.
63 MIRANDA, 1993, p. 201-202. 64 RIOS JUNIOR, 2013, p. 100. 65 MIRANDA, 1993, p. 202. 66 Ibid., p. 202. 67 ALEXY, 2013, p. 397. 68 Ibid., p. 397.
Conforme a lição do professor Gomes Canotilho; “a base constitucional da igualdade é a igual dignidade social de todos os cidadãos, que nada mais é do que a igual dignidade humana de todas as pessoas”69.
Ainda sob a lição do mestre da universidade de Coimbra, o princípio da igualdade é, assim, “[...] não apenas o principio que disciplina as relações entre os cidadãos e o Estado (ou equiparados), mas também uma regra de estatuto social e de qualificação da posição de cada cidadão na coletividade”70.
O princípio da igualdade como já mencionado reiteradas vezes, constitui um dos pilares do Estado Democrático do Direito e está intimamente relacionado com a dignidade da pessoa humana, valor buscado pela conformação social do Estado como ente de promoção de políticas publicas. “Falar do princípio da igualdade no quadro da civilização Ocidental em que nos inserimos, significa falar de uma especifica forma de pensar e de estruturar a vida social.”71
A igualdade significa, pois, atribuir uma ordem de pensamento em que o comportamento humano deve se pautar de forma a buscar um ideal de justiça que ofereça amparo a todos.