Efeitos positivos da terceirização irrestrita

Em 2015, o IBGE realizou pesquisa a respeito dos aspectos trabalhistas no Brasil. Um de seus questionamentos apontou que, na época, 20% dos trabalhadores nacionais eram contratados de forma indireta (por locadora de mão de obra ou intermediador). Dessa porcentagem, 30,4% eram empregados de empresas terceirizadas. Porém, um dado que chama a atenção é o grau de satisfação desses trabalhadores com as condições de trabalho encontradas frente aquilo que foi pactuado: 70,7% declararam-se satisfeitos.

É notório que o modelo de contratação intermediária movimentou o mercado de trabalho brasileiro e estes números figuravam, até a data da pesquisa, a realidade de empregados nas atividades-meio de empresas. Setores como a segurança, limpeza e conservação eram os mais beneficiados.

A decisão recente do STF sobre a constitucionalidade da terceirização irrestrita, ou seja, abrangente às atividades-fim das empresas, fez com que o Brasil entrasse num ramo que já tem muita força nos países mais desenvolvidos, como Estados Unidos e Inglaterra, usuários desse modelo de prestação de serviços em seus ordenamentos jurídicos.

De fato, a decisão, que foi por muito tempo resistida, contribui para uma geração ascendente de possibilidades ao trabalhador. Um dos maiores receios seria uma abertura para a reiteração de contratações na modalidade referida para reduzir custos ao empregador e fraudar a legislação trabalhista. Os arts. 4°-A, 4°-B e 5°-A , recentemente alterados pela lei n° 13.429/2017, trazem uma série de requisitos substanciais para o efetivo funcionamento regular de uma prestadora de serviços.

O art. 9°, caput, da Lei n° 6.019/74 diz ainda que “o contrato celebrado pela empresa de trabalho temporário e a tomadora de serviços será por escrito, ficará à disposição da autoridade fiscalizadora no estabelecimento da tomadora de serviços”, ou seja, a possibilidade de fiscalização de possíveis irregularidades é ainda maior com a inovação legislativa.

Na Arguição de descumprimento de preceito fundamental 324/DF, a Procuradoria-Geral da República manifestou-se a respeito dos possíveis impactos da terceirização irrestrita na sociedade e no ambiente jurídico (fl.10): “Terceirização da atividade-fim continua reputada como ato de fraude à legislação trabalhista, instrumento voltado a afastar aplicação das normas imperativas de proteção ao trabalhador, equiparável à comercialização de mão de obra, razão pela

qual é considerada prática ilícita (CLT, art. 9°). Terceirizar atividades finalísticas esvazia o valor social da livre iniciativa (CR, art. 1°, IV) e reduz empresas a mero instrumento de lucro, ao liquidar diversas funções sociais que a Constituição atribui ao capital produtivo (arts. 5°, XXIII, e 170, III), entre as quais a de promover emprego com proteção social eficaz (art. 7°) na atividade-fim empresarial, para permitir pleno gozo dos direitos fundamentais sociais. ”

É interessante analisar que o desejo, ao elaborar tal inovação não é esvaziar o valor social da livre iniciativa e tampouco tornar as empresas em meras fontes de lucro sobre uma mão-de-obra menos onerosa. Diferentemente do modelo de multiterceirização europeu (que tem uma pessoa jurídica ficta como tomadora de serviços e todos os trabalhadores da organização terceirizados), o que se pretende é a possibilidade de adicionar ao ambiente de trabalho, ainda que se refira a atividade principal, trabalhadores terceirizados de empresas que tenham especialização no serviço em questão.

Ainda sobre as atividades realizadas, Carla Teresa Martins traz a seguinte definição para atividade-fim: “aquela que se encaixa como essencial na finalidade para a qual a empresa foi constituída, coincidindo com seu objetivo social. São, portanto, as atividades principais, nucleares, desenvolvidas pelo prestador de serviços. ” (ROMAR, Carla Teresa Martins, 2014, p. 116)

A título de exemplo, tem-se a possibilidade de uma indústria automobilística contratar funcionários exclusivamente para a montagem de câmbios; uma fabricante de instrumentos musicais contratar trabalhadores terceirizados para o tratamento das madeiras utilizadas. As citadas opções já são utilizadas em outros países, fato que gera empregos nas mesmas condições dos trabalhadores vinculados ao tomador e otimiza a produção.

O que a decisão não modifica e a lei garante é que não pode haver subordinação direta e pessoalidade entre tomador e empregado da fornecedora de mão-de-obra. As possibilidades de fiscalização, como já citadas, são inúmeras e eficientes. Destaca-se para análise os seguintes julgados:

“TERCEIRIZAÇÃO LÍCITA. SUBORDINAÇÃO JURÍDICA À EMPRESA PRESTADORA DE MÃO DE- OBRA. VÍNCULO DIRETO COM O TOMADOR DOS SERVIÇOS. IMPOSSIBILIDADE. Provada a subordinação jurídica à empresa fornecedora de mão-de-obra e não ao tomador, inexiste fraude na contratação, descabendo o reconhecimento do vínculo empregatício com esse último. Apelo obreiro improvido.” (TRT-1 - RO: 00002796220135010006 RJ, Relator: Rosana Salim Villela Travesedo, Data de Julgamento: 08/04/2015, Décima Turma, Data de Publicação: 28/04/2015).

“TERCEIRIZAÇÃO LÍCITA. SERVIÇOS RELACIONADOS À ATIVIDADE-MEIO DO BANCO. AUSÊNCIA DE SUBORDINAÇÃO DIRETA DA OBREIRA AO TOMADOR DOS SERVIÇOS. Verificado que a trabalhadora executava atividades meramente burocráticas concernentes à atualização cadastral, prestação de informações, baixa de gravames de veículos e cancelamento de cartões em virtude de perda, roubo ou extravio, sem envolver venda de produtos, concessão

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de empréstimos, cobranças ou negociações de dívidas dos clientes dos bancos, bem como que não estava diretamente subordinada aos prepostos do tomador dos serviços, reputa-se lícita a terceirização da mão-de-obra.” (Processo: RO - 0000738-92.2014.5.06.0005, Redator: Ana Catarina Cisneiros Barbosa de Araujo, Data de julgamento: 15/11/2017, Quarta Turma, Data da assinatura: 20/11/2017)

Fica clara a percepção de que, a abertura à nova modalidade de terceirização traz como um de seus requisitos primordiais a observância da boa-fé objetiva nas contratações, princípio basilar também no Código Civil (art. 187 CC/02) e contido no Enunciado n° 4 da I Jornada de Direito do Trabalho. Porém, é de se destacar que a Justiça do trabalho tem capacidade ímpar para a análise de possíveis ameaças ou lesões aos direitos trabalhistas, como observa-se nos julgados apresentados.

Outro receio superado com o decisum do STF era o da possível supressão de contribuição previdenciária para os prestadores de serviço, ato que afrontaria o art. 7°, XXVIII da CFRB/88. Recente alteração da lei n° 8.212/91 pôs fim ao temor. Leia-se: “Art. 22. A contribuição a cargo da empresa, destinada à Seguridade Social, além do disposto no art. 23, é de: I - vinte por cento sobre o total das remunerações pagas, devidas ou creditadas a qualquer título, durante o mês, aos segurados empregados e trabalhadores avulsos que lhe prestem serviços, destinadas a retribuir o trabalho, qualquer que seja a sua forma, inclusive as gorjetas, os ganhos habituais sob a forma de utilidades e os adiantamentos decorrentes de reajuste salarial, quer pelos serviços efetivamente prestados, quer pelo tempo à disposição do empregador ou tomador de serviços, nos termos da lei ou do contrato ou, ainda, de convenção ou acordo coletivo de trabalho ou sentença normativa.”

É importante ressaltar que as normas jurídicas precisam atender e se adequar às realidades sociais do país, caso contrário correm o risco de serem válidas, porém ineficazes.

Sobre o tema, diz Miguel Reale em sua obra “Lições preliminares de Direito”: “A eficácia se refere, pois, à aplicação ou execução da norma jurídica, ou por outras palavras, é a regra jurídica enquanto momento da conduta humana. A sociedade deve viver o Direito e como tal reconhecê-lo. Reconhecido o Direito, é ele incorporado à maneira de ser e de agir da coletividade.

Tal reconhecimento, feito ao nível dos fatos, pode ser o resultado de uma adesão racional deliberada dos obrigados, ou manifestar-se através do que Maurice Hauriou sagazmente denomina “assentimento costumeiro”, que não raro resulta de atos de adesão aos modelos normativos em virtude de mera intuição de sua conveniência ou oportunidade. ” (REALE, Miguel, 2002, p. 91).

Depreende-se que, as normas precisam vislumbrar a realidade para uma real efetividade. A ampliação da terceirização já era querida e levada a discussão há bastante tempo no país, conforme mostra a pesquisa realizada pela Federação das Indústrias do Estado de São Paulo (FIESP) em 2004 a respeito do PL 4330/04.

se com o tema e propôs estudos e orientações em âmbito mundial. Observou-se que terceirização de mão de obra vem tomando força em vários países, atendendo, assim, à evolução do mercado laboral em novas modalidades, com a finalidade também de crescimento econômico frente a modernização tecnológica.

A Organização recomendou, em 2017, que fosse observada, além da flexibilidade, a segurança aos direitos do trabalhador, a chamada “flexicurity”, pois são inevitáveis, infelizmente, as possibilidades de fraude à legislação. Atento a isso, o Supremo Tribunal Federal, decide também pensando na modernização da legislação com vistas a adaptar o país às transformações iminentes, sem deixar de assegurar que o trabalhador será respeitado social e legalmente, valorizado por suas atividades e abre possibilidades para novas formas de atuação.

4.2 EFEITOS NEGATIVOS DA TERCEIRIZAÇÃO IRRESTRITA