Fundo de reserva

A criação de fundos de reserva reflete numa opção empresarial de segurança, que visa à preservação da empresa, retendo valores do patrimônio para fazer frente a prováveis impactos negativos. Demonstra-se como importante estratégia, visto que a preocupação dos sócios com a distribuição dos lucros da empresa é um ponto delicado da gestão financeira da sociedade que costuma levar os sócios a conflitos entre si.

A intenção do legislador em estabelecer o capital mínimo de cem salários mínimos foi a de proporcionar garantia aos credores da liquidez da EIRELI (Empresa Individual de Responsabilidade Limitada), o que reforça, portanto, a autonomia patrimonial.

Assim, a exemplo do que ocorre com a sociedade por ações, esta eminentemente de capital, cuja garantia dos credores centraliza-se no patrimônio ali existente, o legislador entendeu por bem estabelecer fundos de reserva, conforme previsto no artigo 193 da Lei nº 6.404/76.352 Essa reserva visa assegurar a

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“O capital da EIRELI deve estar inteiramente integralizado na constituição ou em aumentos futuros.” (1.2.16.2) “É vedada a contribuição ao capital que consista em prestação de serviços.” (1.2.16.6.5). Instrução Normativa Nº 117, de 22 de novembro de 2011. Aprova o Manual de Atos de Registro de Empresa Individual de Responsabilidade Limitada. Disponível em: http://www.jucepa.pa.gov.br/, Acesso em 27 abr. 2013.

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“Art. 193. Do lucro líquido do exercício, 5% (cinco por cento) serão aplicados, antes de qualquer outra destinação, na constituição da reserva legal, que não excederá de 20% (vinte por cento) do capital social.” Lei nº 6.404 de 15 de Dezembro de 1976. Dispõe sobre as Sociedades por Ações.

integridade do capital social, de forma que somente poderá ser utilizada para compensar prejuízos ou aumentar o capital.

Oportuno se faz distinguir as três formas de se reterem valores no patrimônio empresarial, elucidadas por Gladston Mamede353: provisões, fundos e reservas.

As provisões são formas de retenção com um objetivo específico, sobre gastos previsíveis, como por exemplo pagamento de tributos a serem realizados no exercício seguinte e despesas trabalhistas, dessa forma permitem prevenir impactos negativos, qual seja o da inadimplência, de eventos futuros certos. Diferente das provisões, a constituição de fundos possui finalidade genérica. “São retenções que se constituem, voluntária ou obrigatoriamente, para fortalecer a capacidade azienda de enfrentar certos eventos negativos” 354_{, ou seja,} a separação de recursos para despesas em determinadas áreas, preparando-se para enfrentá-las, como por exemplo para aquisição de maquinário ou ferramentas, assim como fundos para investimentos.

Por fim, as reservas tratam-se da forma mais genérica de retenção de valores, pois não possuem um fim específico nem sequer genérico, apenas visam fortalecer o patrimônio da empresa.

Além dessas, o estatuto poderá criar outras reservas, observados so requisitos trazidos por Gladston Mamede355_{: 1) indicação da finalidade; 2) fixação} dos critérios para determinar a parcela anual dos lucros líquidos que serão destinados e; 3) estabelecimento de um limite máximo de reserva.

Nesse sentido, as reservas têm como finalidade fazer com que o capital social seja mantido, que não dizer, reforçado, vez que ele é a única garantia dos credores, não havendo a possibilidade de responsabilizar o patrimônio da pessoa do acionista, com exceção do controlador, quando decidir contrariamente aos interesses da sociedade.

Por esta razão, fica aqui a sugestão de que, para manter-se a tranqüilidade dos credores diante da unipessoalidade, poder-se-ia estabelecer, no ato constitutivo da EIRELI (Empresa Individual de Responsabilidade Limitada), que

353

MAMEDE, Gladston. Manual de Direito Empresarial. 7.ed. São Paulo: Atlas, 2013, p. 196-197. 354 _{MAMEDE, Gladston. Manual de Direito Empresarial. 7.ed. São Paulo: Atlas, 2013, p.197.} 355

fosse reservado parte dos resultados, a fim de se garantir a integralidade do capital social, reforçando-se a separação patrimonial.

Embora, é de se esclarecer, que o capital social não representa o patrimônio da sociedade e que, por esta razão, a intenção é de preservar as garantias nas negociações futuras da EIRELI, proporcionando tranqüilidade para o mercado.

Além disso, sabe-se que a EIRELI está direcionada ao pequeno investidor, e isso poderia afastá-lo, face à possível interpretação de complexidade, mas discordo, pois a provisão de um fundo de reserva estabelecido em lei, proporcionará benefício ao único sócio, também que ficará focado no investimento, pois a concentração de poder pode levar à destruição. O único objetivo é a empresa como função social, pois a atividade representa maior importância social, sobrepondo-se inclusive aos interesses patriculares de seu titular.

Ocorre que tal providência daria segurança diante dos argumentos absurdos de que a unipessoalidade facilita a fraude, ou que é sinônimo de falta de garantia. Pelo contrário, as formas de retenção de valores tratam-se de interessante estratégia econômica, preservando o patrimônio da empresa fortalecendo a separação patrimonial.

5.6 Nome

Segundo J. X. Carvalho de Mendonça, o nome é uma das conseqüências da personalidade das sociedades, sendo através dele que se exerce a atividade, individualizando-se e determinando o patrimônio, bem como responsabilidades.356 Trata-se de um atributo da personalidade jurídica, sendo através dele que a EIRELI (Empresa Individual de Responsabilidade Limitada) celebra seus negócios e passa a ser identificada.

Observa-se que a Constituição Federal de 1988, no artigo 5º, XXIX, dá privilégio aos nomes de empresas e a outros sinais distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnológico e econômico do país.357

356

MENDONÇA, J.X. Carvalho. Tratado de Direito Comercial Brasileiro. Vol III, Livro II. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1933. p.98.

357

Antigamente o nome da pessoa natural era muito importante para identificar o comerciante perante fornecedores e consumidores, e daí a sua inserção no mesmo. Porém, conforme observa Fábio Ulhoa Coelho358_{, atualmente o nome} empresarial não cumpre mais essa função, tendo sido substituído, neste sentido, pela marca:

Se antes, os consumidores formulavam o conceito acerca da qualidade dos produtos, pelo prestígio do nome do comerciante que os vendia, na economia de massa opera-se uma inversão: conhece- se a marca, e é através dela que, indiretamente, se identifica o empresário.

Portanto o nome não tem mais essa importância mercadológica, mas ainda tem proteção jurídica, conforme verifica-se no disposto na Lei 8.934/94359_, artigos 33 e 34, que exige o arquivamento dos atos constitutivos para tal fim.

Em relação ao nome empresarial, dois princípios devem ser observados, quais sejam o da veracidade e o da novidade360.

O princípio da veracidade diz respeito à boa fé do empresário, e advém da citada época em que o nome representava a reputação e confiabilidade do comerciante. Dispõe que o nome empresarial deve corresponder à situação real do comerciante a quem pertence, sendo vedada a utilização de elementos suscetíveis a falsear, de gerar confusão ou concorrência desleal.361 Assim, tanto o nome quanto objeto, e mais a sigla EIRELI, devem representar efetivamente o que se passa nesta modalidade societária, qual seja, a mudança de titularidade em caso da adoção de firma representa necessariamente a mudança do nome adotado, o que também se aplica a alteração do objeto.

O princípio da novidade dispõe que não podem existir duas empresas com o mesmo nome comercial em uma mesma Unidade de Federação, e portanto não se pode registrar nome que já conste no Registro de Empresas, sendo automática esta proteção diante do disposto na Lei 8.934/94.

358

COELHO, Fábio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 5 ed., São Paulo: Saraiva, 2002, v.1, p.117.

359 _{Lei nº 8.934, de 18 de novembro de 1994. Dispõe sobre o Registro Público de Empresas Mercantis e} Atividades Afins e dá outras providências.

360 _{Art. 34 da Lei nº 8.934/94.} 361

LEONARDOS, Gabriel F. A proteção jurídica ao nome comercial, ao título do estabelecimento e à insígnia no Brasil – regime jurídico e novos desenvolvimentos na jurisprudência. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econômico e Financeiro. São Paulo: RT, ano XXXIII, n. 95, p. 46.

Ambos os princípios citados decorrem da proteção conferida ao nome empresarial, demonstrando a preocupação de individualização e identificação satisfatórios, atenção esta que ultrapassa o mercado, alcançado toda a sociedade.

Também estão ligados os referidos princípios, a outro, qual seja o da livre concorrência, previsto no artigo 170, IV, da Constituição Federal. Nesse sentido Francisco Campos362 dispõe que o nome empresarial incorpora um valor econômico, fruto da significação secundária que ele adquire no uso ou na função comercial, designando bens ou serviços, ao qual o autor refere-se como um agir econômico.

O nome da EIRELI pode assumir duas feições, firma ou razão social e também denominação social, sempre acompanhada da sigla EIRELI (Empresa Individual de Responsabilidade Limitada), optando-se por firma ou razão social, será composta a partir do nome de seu titular. Caso adote a denominação social, será utilizado elemento de fantasia e a indicação do objeto social. A expressão EIRELI sempre deverá estar inserida, face ao princípio da veracidade, para demonstrar a responsabilidade do seu titula 363_{. Lembrando que, em caso de firma, será inalienável}

diante do direito de personalidade envolvido.

O simples fato do termo EIRELI não constar no nome, seja ele por extenso ou abreviadamente, desconfigura-se o tipo societário. Aliás, decisão jurisprudencial acerca de empresário individual que queria valer-se do benefício da unipessoalidade, discutindo a confusão patrimonial, apontou que a falta do termo EIRELI no nome empresarial já desconfigura o tipo societário, acarretando assim a responsabilidade do único sócio pelas dívidas da sociedade. 364

Assim, o nome empresarial compreende não só o nome do empresário, como também a denominação do estabelecimento, o nome dos produtos e dos lugares de produção e quaisquer outros elementos ligados ao complexo do estabelecimento, que individualizem o empresário ou as suas atividades.365

No caso da EIRELI, por concentrar-se num único investidor, é muito importante o cuidado na escolha bem como a proteção do nome, o qual integra o

362

CAMPOS, Francisco. Nome Comercial (parecer). Revista Forense, Rio de Janeiro, v. LXVIII, ano XXXIII, 1936. p. 63-73.

363

TOMAZETTE, Marlon. Curso de Direito Empresarial. v.1 4.ed., São Paulo:Atlas, 2012, p.59.

364 _{VOTO Nº: 21336 APEL.Nº: 0034788-57.2010.8.26.0562 Comarca: Santos Giovanna Genoveva Bru Carella} Padaria ME APDO. : CPFL Companhia Piratininga de Força e Luz

365 _{CERQUEIRA, João da Gama. Tratado da propriedade industrial. 2.ed., vol. 2. São Paulo: Revista dos} Tribunais, 1982, p.1165.

estabelecimento empresarial, cujo valor econômico pode superar os demais elementos corpóreos ou incorpóreos.

5.7 Assembleia