Para que o Direito Administrativo possa ser compreendido, é necessário conhecer as regras que compõe seu regime jurídico, sendo que o Poder Público deve se ater aos interesses da Administração, que vão de encontro aos interesses da atividade particular.1
Todos os atos da Administração devem estar pautados no interesse da coletividade, sendo que, desta atuação, decorrem direitos e prerrogativas, como também, obrigações que são atribuídas ao Poder Público em razão do interesse público representado pela Administração.2
Diante das dificuldades encontradas no atual mercado de trabalho, do crescente número de desempregados e da ausência de estabilidade na iniciativa privada, é cada vez
1 SPITZCOVSKY, Celso. Concursos públicos: limitações constitucionais para os editais. Doutrina e
Jurisprudência. São Paulo: Damásio de Jesus, 2004. p. 15.
maior a busca por uma vaga no serviço público, que além de salários mais atrativos, oferece ainda, estabilidade.
Este aspecto, de certo modo, justifica a ansiosa espera pela publicação de editais de concursos públicos e o grande número de inscritos para estes processos seletivos. Podemos citar como exemplo, o concurso realizado pela Caixa Econômica Federal, em 2008, para provimento das vagas do cargo de técnico bancário, com salário oferecido de R$ 1.244,00, que teve 767 mil inscritos.3
Porém, muitos destes certames, em razão da má edição de seus editais, acabam gerando longas disputas judiciais entre os candidatos e a Administração. Para Dirso Anderle, tal fato ocorre “pela ausência de regulamentação mais eficaz e ainda pelo desrespeito aos princípios constitucionais.”4
A Carta Magna estabelece no art 7º, XXX, a proibição da utilização de critérios de admissão baseados em fatores de discriminação, in verbis:
Art 7º. São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social:
[...]
XXX – proibição de diferença de salário, de exercício de funções e de critério de admissão por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil;5
Nota-se, que tal dispositivo refere-se ao princípio da isonomia, buscando o constituinte assegurar a igualdade de condições a todos.
Entretanto, conforme já abordado em tópico específico no capítulo anterior, a igualdade a que se refere a tal dispositivo constitucional não é absoluta, trata-se da igualdade formal aonde a generalidade da norma conduz à isonomia.6
A CF estabeleceu no art. 37, I, que os cargos e empregos públicos são acessíveis a todos os brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei.
No mesmo artigo, no inciso II, a CF disciplina o modo de acesso aos cargos e empregos públicos, que dar-se-á por meio de concurso público, de provas ou de provas e de títulos, de acordo com a natureza do cargo, na forma prevista em lei, buscando com isso
3
CONCURSO para a Caixa Econômica Federal tem quase 800 mil inscritos. Disponível em:
<http://www.concursos2008.com/index.php/2008/06/09/concurso-caixa-economica-federal-tecnico-bancario- inscritos/. Acesso em: 13 out. 2008.
4 ANDERLEI, Dirso. Concurso público: princípios aplicáveis. Revista do TCE, Florianópolis, n. 1, p. 99-107,
fev. 2003.
5 BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil. PINTO, Antonio Luiz de Toledo; WINDT, Márcia
Cristina Vaz dos Santos; CÉSPEDES, Lívia. (Org,) Vade Mecum. 4. ed. atual e ampl. São Paulo: Saraiva. 2007. p. 12.
6
BOBBIO, Norberto. Studi per uma teoria generale del diritto. Torino: G. Giappichelli Editore, 1970, p. 25. apud FIGUEIREDO, Lúcia Vale. Curso de direito administrativo. São Paulo: Malheiros, 2006. p. 47.
garantir a todos, de forma igualitária, o direito de acesso aos cargos ou empregos públicos, de modo a evitar a concessão de privilégios a um ou outro candidato.7
Tal preceito constitui o princípio da obrigatoriedade, ao qual está vinculada a Administração. Desta maneira, não se admite o preenchimento das vagas dos cargos públicos sem a prévia aprovação em concurso público, sendo permitidas apenas as exceções estabelecidas na CF. Entre tais exceções, pode-se o acesso aos cargos em comissão-posto de livre nomeação e as contratações em caráter temporário, para atender a situações de excepcional interesse público, conforme previsto na CF. art. 37, IX.8
O administrador, portanto, ao contrário da iniciativa privada não poderá escolher aleatoriamente aqueles que irão ocupar os cargos ou empregos públicos, sendo que sua escolha estará limitada àqueles candidatos aprovados no concurso público.
O artigo 37, I e II da CF, ao estipular que a lei estabelecerá os requisitos a serem preenchidos para o ingresso no serviço público, cria a possibilidade de diversos questionamentos quanto aos critérios de seleção apresentados nos editais dos concursos públicos.
A CF, no art 39, § 3º, dispõe que somente a lei poderá estabelecer requisitos diferenciados de admissão quando a natureza do cargo o exigir. Porém, muitos dos editais de concursos públicos têm desconsiderado este mandamento constitucional, bem como os princípios a que estão vinculados os concursos públicos.
Art 39. [...]
§ 3º Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo público o disposto no art. 7º, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admissão quando a natureza do cargo o exigir.9
Sobre o tema, lembra Celso Spitzcowsky, que as exigências a serem formuladas para os candidatos, só terão validade se previstas em lei, conclusão que pode ser extraída da própria CF, onde constitui direito fundamental, disposto no art. 5º, XIII, segundo o qual é
livre o exercício de qualquer trabalho, ofício, ou profissão, atendidas as qualificações
profissionais que a lei estabelecer.10
É sabido que o edital constitui ato infralegal, não sendo ele o meio correto para estabelecer novos requisitos de admissão, não previstos em lei. E ainda que exista lei anterior
7 BRASIL, 2007, p. 22. 8 SPITZCOVSKY, 2004, p. 17. 9
BRASIL, op. cit., p. 23.
disciplinando a carreira, faz-se necessário a concordância destas exigências com os princípios constitucionais.11
Frente a todos estes aspectos, passa-se à análise das exigências e limitações presentes nos editais de concursos públicos.