O Protocolo de Brasília

O Protocolo de Brasília veio como resposta ao delimitado no Anexo III do Tratado de Assunção, instituindo um sistema de solução de controvérsias que possibilitava a sua utilização num nível trifásico: as negociações diretas, a conciliação (através da intervenção do Grupo Mercado Comum) e o Procedimento arbitragem.

Prevê, o Protocolo de Brasília, logo em seu artigo primeiro, que as controvérsias que surgissem entre os Estados-membros sobre a interpretação, a aplicação ou o não cumprimento das disposições contidas no Tratado de Assunção, nos acordos celebrados no âmbito do mesmo, bem como nas decisões do Conselho do Mercado Comum e nas resoluções do Grupo Mercado Comum, seriam submetidas aos procedimentos de soluções estabelecidos no referido Protocolo. Fica, pois, delimitado o âmbito de aplicação do Tratado. Tanto os Estados-partes quanto os particulares poderão iniciar o procedimento de solução de controvérsia89, a depender do caso concreto.

Em seus artigos segundo e terceiro, o Protocolo de Brasília prevê a primeira maneira de solução dos conflitos: as negociações diretas. Nessa fase, os Estados-partes litigantes terão um prazo máximo de 15 dias para resolver sua pendenga, a partir da data em que um dos Estados- partes levantar a controvérsia. É, pois, a cristalização da própria intenção que o grupo tem de

88

MERCOSUL. Tratado de Assunção – Anexo III. Disponível em: Direito Internacional Privado e Mercosul WebPortal <http://www.dip.com.br/default.asp?id=38&mnu=37>. Acesso em 12 jan. 2003.

89

É o Capítulo V do Protocolo de Brasília, a partir de seu artigo 25, que dá o embasamento normativo para a possibilidade de um particular instaurar o procedimento de solução de controvérsias.

adotar uma forma ágil, de pouco desgaste entre os países e de pouca despesa econômica na pacificação das controvérsias.

Em não existindo acordo na fase supracitada, passa-se ao procedimento de intervenção do Grupo Mercado Comum. Será papel do Grupo Mercado Comum, com a possibilidade de assessoramento de especialistas, a formulação de recomendações aos Estados- partes, de modo que os mesmo cheguem a um acordo de vontades. Tem, pois, o GMC, o papel de verdadeiro conciliador. O prazo para a solução da controvérsia nessa fase será de, no máximo, 30 dias.

Por fim, se as partes não chegarem a um acordo através do auxílio do Grupo Mercado Comum, qualquer dos Estados pode recorrer ao procedimento arbitral, conforme prescreve o artigo 7o do Protocolo em exame: “quando não tiver sido possível solucionar a controvérsia mediante a aplicação dos procedimentos referidos nos capítulos II (negociações diretas) e III

(intervenção do Grupo Mercado Comum), qualquer dos Estados partes na controvérsia poderá

comunicar à Secretaria Administrativa sua intenção de recorrer ao procedimento arbitral que se estabelece no presente Protocolo”90.

O procedimento arbitral terá caráter tipicamente jurídico91, e tramitará ante um Tribunal ad hoc composto de três árbitros. O processo de escolha dos árbitros, como era de se esperar, tem a intervenção direta dos Estados litigantes. Cada Estado-membro depositará na Secretaria Administrativa do Mercosul uma lista com dez nomes para possíveis árbitros para o caso de ser necessária a instauração do Tribunal Arbitral ad hoc. Cada país, quando da necessidade da instauração do procedimento arbitral, deverá escolher um árbitro para a composição do Tribunal; quanto ao terceiro árbitro, este deverá ser escolhido de comum acordo entre os Estados litigantes e não poderá ser nacional de nenhum dos Estados em conflito; caso não se consiga chegar a um consenso quanto ao terceiro árbitro, será realizado sorteio (conforme previsão do art. 12 do Protocolo).

O artigo 19 do Protocolo prevê que o Tribunal arbitral decidirá a pendenga com base nas disposições do Tratado de Assunção, nos acordos celebrados no âmbito do mesmo, nas decisões do Conselho de Mercado Comum, nas Resoluções do Grupo Mercado Comum, bem

90

MERCOSUL. Protocolo de Brasília. Disponível em:<http://www.mercosur.org.uy/>. Acesso em 12 jan. 2003.

91

Cf. FONSECA, José Roberto Franco da. Sistema de Solução de Controvérsias no Mercosul. In: BAPTISTA, Luiz Olavo; MERCADANTE, Araminta de Azevedo; CASELLA, Paulo Borba. Mercosul: das negociações à implantação. 2.ed. São Paulo: LTr, 1998. p. 170.

como nos princípios e disposições de direito internacional aplicáveis na matéria. Se as partes assim quiserem, também poderá ser decidido o litígio segundo a eqüidade. O laudo arbitral será adotado por maioria, devendo ser fundamentado. Na previsão do Protocolo de Brasília, o laudo é inapelável, obrigando juridicamente os Estados que recorreram ao procedimento arbitral.

Hildebrando Accioly e Nascimento Silva92 aclaram, todavia, para o fato de que a força obrigatória não deve ser confundida com a força executória, que, na verdade, não existe, devido à ausência de uma autoridade internacional à qual incumba assegurar a execução das decisões arbitrais. O artigo 23 do Protocolo, no entanto, prevê, com o fito de dar maior efetividade à decisão, que o Estado vencedor da controvérsia poderá adotar medidas compensatórias temporárias caso o Estado sucumbente não cumpra as disposições do laudo arbitral.

Por fim, qualquer uma das partes, após a notificação do laudo, dispõe de um prazo de quinze dias para solicitar esclarecimentos sobre o mesmo ou pedir uma interpretação de como o Laudo deverá ser cumprido.

No que diz respeito a reclamações de particulares93, o procedimento está previsto no Capítulo V do Protocolo de Brasília, o qual reconhece que o objetivo visado pelo Tratado de Assunção não se alcança somente com a participação dos Estados, mas pressupõe a participação dos operadores econômicos, dos nacionais dos Estados-membros.

Pelo disposto nesse capítulo, as pessoas físicas ou jurídicas que se sentirem afetadas por uma sanção ou aplicação, por qualquer dos Estados-partes, de medidas legais ou administrativas de efeito restritivo, discriminatórias ou de concorrência desleal, iniciarão o procedimento formalizando suas reclamações ante a Seção Nacional do GMC do Estado-parte onde tenham residência habitual ou sede de negócios.

De acordo com o art. 27 do Protocolo de Brasília, se a Seção Nacional decidir patrocinar a reclamação do particular, optará entre a negociação direta com a Seção Nacional do GMC do Estado-parte ao qual se atribui a violação ou levará o caso, sem mais consultas, diretamente ao GMC; este poderá denegar a reclamação, se carecer dos requisitos necessários, ou receber a reclamação, convocando a seguir grupo de especialistas para emitir parecer sobre sua

92

ACCIOLY, Hildebrando; NASCIMENTO E SILVA, G. E. do. Manual de Direito Internacional Público. 14.ed. São Paulo: Saraiva, 2000. p.420.

93

Cf. MERCOSUL. O sistema de solução de controvérsias no Mercosul. Disponível em:<http://www.mercosul.gov.br/html/textos/file_101.doc>. Acesso em 26 out. 2005.

procedência. Comprovada a procedência, qualquer outro Estado-parte poderá requerer a adoção de medidas corretivas ou a anulação das medidas questionadas. Caso o requerimento não prospere, o Estado-parte poderá recorrer ao procedimento arbitral previsto no Capítulo IV do Protocolo de Brasília.