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STF Exceção OAB Desnecessidade de concurso público e licitar

No documento Lei nº 8.666 segundo o TCU (páginas 66-70)

EMENTA: AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. § 1º DO ARTIGO 79 DA LEI N. 8.906, 2ª PARTE. "SERVIDORES" DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL. PRECEITO QUE POSSIBILITA A OPÇÃO PELO REGIME CELESTISTA. COMPENSAÇÃO PELA ESCOLHA DO REGIME JURÍDICO NO MOMENTO DA APOSENTADORIA. INDENIZAÇÃO. IMPOSIÇÃO DOS DITAMES INERENTES À ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DIRETA E INDIRETA. CONCURSO PÚBLICO (ART. 37, II DA CONSTITUIÇÃO DO BRASIL). INEXIGÊNCIA DE CONCURSO PÚBLICO PARA A ADMISSÃO DOS CONTRATADOS PELA OAB. AUTARQUIAS ESPECIAIS E AGÊNCIAS. CARÁTER JURÍDICO DA OAB. ENTIDADE PRESTADORA DE SERVIÇO PÚBLICO INDEPENDENTE. CATEGORIA ÍMPAR NO ELENCO DAS PERSONALIDADES JURÍDICAS EXISTENTES NO DIREITO BRASILEIRO. AUTONOMIA E INDEPENDÊNCIA DA ENTIDADE. PRINCÍPIO DA MORALIDADE. VIOLAÇÃO DO ARTIGO 37, CAPUT, DA CONSTITUIÇÃO DO BRASIL. NÃO OCORRÊNCIA. 1. A Lei n. 8.906, artigo 79, § 1º, possibilitou aos "servidores" da OAB, cujo regime outrora era estatutário, a opção pelo regime celetista. Compensação pela escolha: indenização a ser paga à época da aposentadoria. 2. Não procede a alegação de que a OAB sujeita-se aos ditames impostos à Administração Pública Direta e Indireta. 3. A OAB não é uma entidade da Administração Indireta da União. A Ordem é um serviço público independente, categoria ímpar no elenco das personalidades jurídicas existentes no direito brasileiro. 4. A OAB não está incluída na categoria na qual se inserem essas que se tem referido como "autarquias especiais" para pretender-se afirmar equivocada independência das hoje chamadas "agências". 5. Por não consubstanciar uma entidade da Administração Indireta, a OAB não está sujeita a controle da Administração, nem a qualquer das suas partes está vinculada. Essa não-vinculação é formal e materialmente necessária. 6. A OAB ocupa-se de atividades atinentes aos advogados, que exercem função constitucionalmente privilegiada, na medida em que são indispensáveis à administração da Justiça [artigo 133 da CB/88]. É entidade cuja finalidade é afeita a atribuições, interesses e seleção de advogados. Não há ordem de relação ou dependência entre a OAB e qualquer órgão público. 7. A Ordem dos Advogados do Brasil, cujas características são autonomia e independência, não pode ser tida como congênere dos demais órgãos de fiscalização profissional. A OAB não está voltada exclusivamente a finalidades corporativas. Possui finalidade institucional. 8. Embora decorra de determinação legal, o regime estatutário imposto aos empregados da OAB não é compatível com a entidade, que é autônoma e independente. 9. Improcede o

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pedido do requerente no sentido de que se dê interpretação conforme o artigo 37, inciso II, da Constituição do Brasil ao caput do artigo 79 da Lei n. 8.906, que determina a aplicação do regime trabalhista aos servidores da OAB. 10. Incabível a exigência de concurso público para admissão dos contratados sob o regime trabalhista pela OAB. 11. Princípio da moralidade. Ética da legalidade e moralidade. Confinamento do princípio da moralidade ao âmbito da ética da legalidade, que não pode ser ultrapassada, sob pena de dissolução do próprio sistema. Desvio de poder ou de finalidade. 12. Julgo improcedente o pedido.

(ADI 3026, Relator(a): Min. EROS GRAU, Tribunal Pleno, julgado em 08/06/2006, DJ 29- 09-2006 PP-00031 EMENT VOL-02249-03 PP-00478 RTJ VOL-00201-01 PP-00093)

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Art. 2º

As obras, serviços, inclusive de publicidade, compras, alienações, concessões,

permissões e locações da Administração Pública, quando contratadas com terceiros, serão

necessariamente precedidas de licitação, ressalvadas as hipóteses previstas nesta Lei.

[ACÓRDÃO]

1.1. ao Conselho Regional de Medicina do Estado de São Paulo que: 1.1.1. proceda ao devido certame licitatório para a contratação de serviços de terceiros, conforme dispõem o inciso XXI do art. 37 da Constituição Federal e o art. 2º da Lei n. 8.666/1993, ressalvadas as hipóteses previstas nos arts. 24 e 25, que deverão ser necessariamente justificadas, como determina o art. 26 da referida lei;

AC-0403-04/08-1 Sessão: 26/02/08 Grupo: Classe: Relator: Ministro Marcos Bemquerer Costa - FISCALIZAÇÃO - REPRESENTAÇÃO

VOTO [...]

Lembramos, mais uma vez, que a regra é a obrigatoriedade da licitação; a exceção, a contratação sem licitação. Assim, a contratação de qualquer serviço, inclusive dos indicados no art. 13 [da Lei n. 8.666/1993], deve ser precedida da devida licitação. Situações especiais, e muito bem motivadas, permitem, no entanto, em caráter excepcional, a contratação sem licitação, conforme examinamos acima. Havendo dúvida acerca da efetiva necessidade de ser contratada empresa ou profissional, sem licitação, sob o fundamento da notória especialização, é de todo aconselhável que se elabore edital e que se proceda à licitação¿. (grifos não constam no original)

ACORDAM [...] em:

[...]

9.4. determinar ao Conselho Regional de Engenharia, Arquitetura e Agronomia do Estado do Espírito Santo - Crea/ES que: 9.4.1. promova, sempre que cabível, quando da necessidade de contratação dos serviços de consultoria e assessoria, a prévia realização de procedimento licitatório, com amparo no art. 2º da Lei n. 8.666/1993, ressalvadas as hipóteses de dispensa e inexigibilidade, devidamente fundamentadas e formalizadas no processo de contratação;

AC-0455-04/08-1 Sessão: 26/02/08 Grupo: I Classe: VI Relator: Ministro Marcos Bemquerer Costa - FISCALIZAÇÃO - REPRESENTAÇÃO

[Representação sobre irregularidades verificadas na execução do Convênio nº 509050/2004 celebrado entre a FUNASA e a Fundação Universidade de Brasília - FUBRA para a construção de banheiros e casas para a comunidade quilombola. Determinações sobre rescisão de convênio com entidade sem qualificação para executar seu objeto e para se abster de celebrar novos instrumentos congêneres com entidades, cuja atuação não tem afinidade com o objeto conveniado. ] [ACÓRDÃO]

1.7. conhecer da presente Representação [...] e convertê-la em Tomada de Contas

Especial [...];

[...]

1.16. determinar à Fundação Nacional de Saúde - FUNASA a imediata extinção do Convênio nº 509050, celebrado em 11/08/2004, pelo motivo de não ser a FUBRA instituição que exerce atividade de construção civil, o que a desqualifica para a

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construção de banheiros e casas para a comunidade [omissis], e, principalmente, por todas as irregularidades relatadas [...], bem como pelos prejuízos aos cofres públicos advindos da execução do referido instrumento, devendo os materiais de construção estocados pela FUBRA serem utilizados pela FUNASA quando da futura contratação [...];

1.17. determinar à Secretaria Especial de Políticas de Promoção da Igualdade Racial - SEPPIR e à Fundação Nacional de Saúde - FUNASA que abstenham-se de celebrar convênio ou instrumento congênere com a FUBRA, ou com qualquer outra entidade similar, para executar ou intermediar obras na comunidade [omissis], ou qualquer outra obra, em comunidade quilombola ou não, se esta não for a finalidade institucional da entidade, atentando-se ainda ao que dispõe o art. 2º, da Lei nº 8.666/93;

AC-2294-43/08-P Sessão: 22/10/08 Grupo: Classe: Relator: Ministro Ubiratan Aguiar - TOMADA E PRESTAÇÃO DE CONTAS -

[Prestação de Contas Simplificada do Banco do Estado do Piauí S/A - BEP, relativa ao exercício de 2004. Constatação de fracionamento de despesa] [VOTO]

27. Da [...] forma [alegada pelo responsável], não podem ser acatadas as justificativas acostadas quanto ao fracionamento de despesas, em decorrência da contratação ou renovação da contratação de advogados, com fulcro no art. 24, inciso II, e parágrafo único da Lei nº 8.666/1993, com o objetivo de ¿acompanhar processos e coletar informações junto a diversos fóruns piauienses¿. 28. O reduzido quadro de advogados da instituição já era há muito conhecido e a alegação de que as contratações ocorreram em datas bastante distantes apenas reforça a idéia de ausência de planejamento adequado para a instauração do processo licitatório competente.

[ACÓRDÃO]

9.5. determinar ao Banco do Estado do Piauí S/A que observe o disposto no art. 37, XXI, da Constituição Federal e no art. 2º da Lei nº 8.666/93 [...].

AC-3095-30/08-2 Sessão: 26/08/08 Grupo: I Classe: II Relator: Ministro Benjamin Zymler - TOMADA E PRESTAÇÃO DE CONTAS -

[Prestação de Contas da Fundação Universidade Federal do Mato Grosso do Sul -

FUFMS relativas ao exercício de 1997]

[ACÓRDÃO]

8.4 - determinar à Fundação Universidade Federal do Mato Grosso do Sul a adoção de medidas urgentes com vistas a corrigir as irregularidades a seguir indicadas e a impedir que tais situações venham a se repetir nos próximos exercícios: [...]

8.4.7 - cessão gratuita ao Diretório Central de Estudantes - DCE, por comodato, de área aproximada de 800m², para exploração por aquela entidade estudantil, ocasionando perda de receita e contrariando os arts. 1º a 3º da Lei nº 8.666/93, arts. 89, 93 e 105 da Lei nº 4.320/64 e art. 37 da Constituição Federal

AC-0733-46/00-2 Sessão: 12/12/00 Grupo: I Classe: II Relator: Ministro Valmir Campelo - TOMADA E PRESTAÇÃO DE CONTAS -

No mesmo sentido

AC-0625-10/07-2 Sessão: 03/04/07 Grupo: I Classe: II Relator: Ministro Benjamin Zymler - TOMADA E PRESTAÇÃO DE CONTAS -

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- Assuntos: CONTRATOS e VEÍCULOS. DOU de 06.09.2010, S. 1, p. 90. Ementa: determinação à Diretoria Regional da ECT no Rio Grande do Sul para que não autorize a prorrogação de um contrato, observando que, nas licitações destinadas à contratação de serviços de manutenção de máquinas, equipamentos e veículos, seja contemplado não só o custo de mão-de-obra, mas também o de fornecimento de peças, de forma a cumprir o art. 37, inc. XXI, da Constituição Federal, o art. 2º da Lei n° 8.666/1993, bem como a Decisão nº 764/2000-P, sob pena de se caracterizar fuga ao procedimento licitatório, conforme já determinado no Acórdão nº 486/2006-P (item 9.9.10, TC-005.383/2007-0, Acórdão nº 2.219/2010-Plenário).

Terceirização: contratação do serviço e não do empregado.

No documento Lei nº 8.666 segundo o TCU (páginas 66-70)