a ação ou omissão deve ser antijurídica e típica, ou seja, corresponder ao tipo, ao modelo de conduta definido na lei penal como crime ou

contravenção; 2. dolo ou culpa, sem possibilidade de haver hipótese de responsabilidade objetiva; 3. relação de causalidade; 4. dano ou perigo de dano: nem sempre é necessário que o dano se concretize; basta haver o risco de dano, como ocorre na tentativa e em determinados tipos de crime que põem em risco a incolumidade pública313_.

Diogenes Gasparini, ao tratar da responsabilidade penal, esclarece:

Implica a condenação penal o reconhecimento da responsabilidade civil e da responsabilidade administrativa, se decorrentes do mesmo ato, vez que a infração penal funcional é mais que suas congêneres. [...] Alerte-se, no entanto, que a condenação no âmbito criminal, por si só, não enseja punição administrativa. Aquela somente dá ensejo a esta se a infração também for havida como ilícito administrativo314_.

No ilícito penal, o autor é colocado em oposição à sociedade. No direito penal, faz- se necessário definir de forma exata no direito positivo o comportamento condenado pela sociedade. Trata-se do princípio da tipicidade, que é o enquadramento da conduta do agente no tipo descrito pela lei penal. A ação penal não depende da responsabilização ou

313 _{DI PIETRO, 2013, p. 675, grifos da autora.} 314 _{GASPARINI, 2012, p. 296.}

não em outra esfera, em decorrência dos princípios da oficialidade315 e da indisponibilidade316.

Ao praticar um ilícito administrativo definido na legislação estatutária, o servidor está sujeito à responsabilidade administrativa.

Nas palavras de Hely Lopes Meirelles, a responsabilidade administrativa “resulta da violação de normas internas da Administração, pelo servidor sujeito ao Estatuto e disposições complementares, estabelecidas em lei, decreto ou qualquer outro provimento regulamentar da função pública”317_.

Edmir Netto de Araújo apresenta o conceito de responsabilidade administrativa em sentido amplo e em sentido estrito:

Assim, em sentido amplo, responsabilidade administrativa é aquela à qual está sujeito o agente público por qualquer ato praticado no exercício de suas atribuições legais (e, em certos casos, até mesmo fora delas), infringente das normas administrativas, podendo ocorrer ou não a qualificação penal adicional e, não raro, a responsabilidade patrimonial (civil) decorrente. Já em sentido estrito, significa a obrigação de responder perante a Administração pela prática de ilícito administrativo na infração de regras de conduta relacionadas à função pública, desdobrando-se em ilícito disciplinar e funcional318_.

Para o referido autor, quando a falta estiver relacionada à hierarquia, haverá responsabilidade disciplinar propriamente dita. Exemplo: falta por desobediência a ordem não manifestamente ilegal de superior hierárquico. Do contrário, se a falta for um ilícito administrativo, não relacionado à hierarquia, há responsabilidade administrativa não disciplinar ou funcional, visto que se refere à conduta do agente, mas está relacionada apenas a sua função ou atribuições, sem estar vinculada ao poder hierárquico ou disciplinar. Como exemplo, cita-se a infração por não assiduidade e pontualidade no serviço ou por falta de urbanidade com os companheiros de serviço ou os administrados, em seu atendimento319.

O ilícito administrativo puro, ou seja, quando inexiste a tipificação penal para o comportamento do agente, terá a responsabilidade apurada na esfera administrativa.

Tal responsabilização tem por objetivo a tutela e a proteção da ordem interna dos serviços, do bom funcionamento da máquina administrativa, ou seja, do serviço público.

315 _{Diante de uma infração, o Estado, por intermédio do Ministério Público, deve agir de ofício, promovendo}

a ação penal.

316 _{O Ministério Público não pode dispor da ação penal que pertence ao Estado.} 317 _{MEIRELLES, 2012, p. 555.}

318 _{ARAÚJO, 1994, p. 55-56, grifos do autor.} 319 _{ARAÚJO, 1994, p. 56.}

A responsabilidade administrativa deve ser apurada pela própria Administração Pública mediante processo administrativo, sendo assegurada ao servidor ampla defesa e contraditório, nos termos do artigo 5.º, LV, da Constituição Federal.

Comprovada a prática do ilícito administrativo pelo servidor, será aplicada a sanção correspondente. A responsabilidade administrativa do agente público decorre de sua submissão ao poder sancionatório disciplinar do Estado.

Adverte Maria Sylvia Zanella Di Pietro que não há, com relação ao ilícito administrativo, a mesma tipicidade que caracteriza o ilícito penal.

A maior parte das infrações não é definida com precisão, limitando-se a lei, em regra, a falar em falta do cumprimento dos deveres, falta de exação no cumprimento do dever, insubordinação grave, procedimento irregular, incontinência pública; poucas são as infrações definidas, como abandono de cargo ou os ilícitos que correspondem a crimes ou contravenções. Isso significa que a Administração dispõe de certa margem de apreciação no enquadramento da falta dentre os ilícitos previstos em lei, o que não significa possibilidade de decisão arbitrária, já que são previstos critérios a serem observados obrigatoriamente320

É importante a motivação da penalidade imposta para demonstrar adequação entre a infração e a pena escolhida e impedir o arbítrio da Administração.

Em razão disso, Edmir Netto de Araújo chega a dizer que a infração disciplinar é atípica, concluindo pela desnecessidade da rigorosa anterioridade da lei “tipificando” a conduta e mesmo de uma relação taxativa de faltas que possam ser punidas como ilícito administrativo, reservando-se uma larga faixa discricionária ao superior hierárquico na apreciação da falta disciplinar321.

Quando o servidor público, dolosamente ou culposamente, por um comportamento comissivo ou omissivo, causa um dano à Administração ou a um terceiro, surge a obrigação de reparar o dano, gerando a responsabilidade subjetiva ou com culpa, ou seja, a responsabilidade civil.

A responsabilidade civil do servidor público é a que decorre da prática ou da omissão, dolosa ou culposa, de atos e fatos que lhe são atribuídos e que causaram um dano à entidade a que se liga ou a terceiro. É essencial, para sua caracterização, que o comportamento desse servidor seja doloso ou culposo e determinante do dano patrimonial causado à entidade a que está vinculado ou a terceiro. Sem tal comportamento e sem a

320 _{DI PIETRO, 2013, p. 674.} 321 _{ARAÚJO, 2014, p. 950-951.}

ocorrência do dano, não se pode falar em responsabilidade civil. Não se trata, pois, de responsabilidade objetiva. É a aplicação do disposto no artigo 186 do Código Civil322.

Maria Sylvia Zanella Di Pietro, após afirmar que a responsabilidade civil é de ordem patrimonial, analisa o artigo 186 do Código Civil e verifica que, para configurar-se o ilícito civil, exige-se: