Legislação internacional aplicável à Colômbia

Os pronunciamentos de caráter internacional em torno dessa temática visam reafirmar o direito de propriedade coletiva de grupos étnicos sobre os territórios que vêm ocupando ancestralmente e os direitos que têm sobre os recursos naturais, nesse sentido, organismos como a Organização Internacional do trabalho, a Assembleia geral das Nações unidas e a Corte Interamericana de Direitos Humanos entenderam a importância de assegurar a propriedade, o acesso e o uso de recursos naturais a favor de comunidades étnicas, uma vez que seu acesso depende de sua sobrevivência como povos indígenas com tradições culturais, econômicas e sociais.

5.3.1.1 Convenção 169 da Organização Internacional do Trabalho (OIT).

Como mencionado acima, a Convenção 169 da Organização Internacional do Trabalho (OIT) relativa aos Povos Indígenas e Tribais em Países Independentes (Convenção nº 169), foi o instrumento internacional que definiu o conceito de povos indígenas, além de estabelecer as principais características que os compõem, continuidade histórica, conexão territorial, autodeterminação e não discriminação (OIT, 1989. Art. 1). Também através deste instrumento se reconheceu que os povos indígenas devem gozar plenamente dos direitos humanos universais, bem como aqueles reconhecidos na Constituição e as leis dos estados aos que pertencem. Também faz menção especial aos direitos de participação dessas comunidades, principalmente naqueles projetos que podem causar impactos em seu território (Ibid, Art. 6-7).

Adicionalmente, a Convenção 169 da OIT sobre Povos Indígenas e Tribais que faz parte do bloco de constitucionalidade colombiano, estabelece no artigo 14 o dever dos Estados de reconhecer a esses povos, o direito à propriedade e à posse sobre as terras que tradicionalmente ocuparam e devem ser garantidas salvaguardas para o uso de terras que não são ocupadas exclusivamente por eles, mas que sejam territórios utilizados para suas atividades de sobrevivência e que haja legislação nacional apropriada que visem reconhecer e reivindicar os direitos coletivos da terra a favor destes grupos étnicos. (OIT, 1989. Art. 14) Esta disposição traduz-se em apoio adicional para afirmar a titularidade dos direitos coletivos de propriedade das comunidades étnicas, sobre os territórios florestais nacionais onde se encontram assentados de forma ancestral, o que implica a importância de conceder diretamente a esses povos os benefícios econômicos, sociais e de qualquer outro tipo alcançados com a implementação de projetos REDD+ na Colômbia.

Além do anterior, o artigo 15 da Convenção menciona a proteção que deve existir nos recursos naturais nesses territórios, bem como o direito desses povos de usar, administrar e conservar esses recursos; este artigo faz uma advertência no caso da propriedade sobre os minerais ou recursos do subsolo, que geralmente pertencem à Nação, onde será de responsabilidade do respectivo governo consultar os grupos étnicos que poderiam se ver comprometidos, antes do início de iniciar quaisquer atividades de exploração ou prospecção de tais recursos e, além disso, deve-se garantir a entrega de qualquer tipo de benefícios

derivados dessas atividades, incluindo reparações por conceito de danos e prejuízos que possam advir destas atividades.

5.3.1.2 Declaração das Nações Unidas sobre os direitos dos povos indígenas.

O segundo instrumento internacional que propõe um quadro jurídico abrangente sobre o assunto em questão é a Declaração sobre os Direitos dos Povos Indígenas em 2007, que, como já assinalado, ratifica a Convenção 169 da OIT, a qual destaca entre outros, o direito desses povos de transmitir e manter suas tradições orais, culturais, espirituais, filosóficas, artísticas e linguísticas para as futuras gerações (ONUREDD, 2015). A declaração também reconhece o direito de praticar sua medicina tradicional, como a conservação de plantas, animais e minerais medicinais, e seus métodos de cura, proporcionado pelo conhecimento tradicional em áreas como a cultura, a ciência, tecnologia, literatura, esportes, biologia, artes, protegendo-o com as regras da propriedade intelectual (Ibidem, Art. 31).

Sobre os direitos territoriais, a Declaração da ONU sobre os Direitos dos Povos Indígenas estabelece em seu artigo 26 que:

1. Os povos indígenas têm direito às terras, territórios e recursos que tradicionalmente possuem, ocupam, utilizam ou adquirem.

2. Os povos indígenas têm o direito de possuir, usar, desenvolver e controlar as terras, territórios e recursos que possuem por causa da ocupação ou uso tradicional ou de outra forma tradicional de uso e ocupação.

3. Os Estados devem garantir o reconhecimento legal e a proteção de tais terras, territórios e recursos. Tal reconhecimento deve respeitar devidamente os costumes, tradições e os sistemas de posse da terra dos povos indígenas em questão ... (ONUREDD, 2015).

O anterior enunciado e considerando que o Estado Colombiano ratificou a mencionada convenção, implica que o Estado colombiano deve adotar as medidas legislativas e administrativas necessárias para garantir esses direitos territoriais a favor das comunidades étnicas, independentemente de as terras estarem ou não ocupadas por eles, pois o que deve ser levado em conta é que eles originalmente pertenciam a estas terras; também será da responsabilidade do Estado garantir o respeito pelas diferentes formas de transferência de direitos entre eles, uma vez que o se visa é garantir que os seus costumes e

tradições permaneçam no tempo, a fim de manter sua cultura e modo de vida intactos e sem grandes interferências.

Por outro lado, os recursos naturais e, particularmente, as florestas existentes nos territórios mencionados, de acordo com o artigo 29 da mencionada convenção devem ser entendidos como propriedade das comunidades étnicas, assim:

“(...) Artigo 29. 1. Os povos indígenas têm o direito à conservação e proteção do meio ambiente e à capacidade produtiva de suas terras, territórios e recursos. Os Estados devem estabelecer e implementar programas de assistência aos povos indígenas para garantir essa conservação e proteção, sem discriminação ...