Os smartphones e a prova digital

Vivemos actualmente no seio de uma sociedade informatizada, uma sociedade que se regula diariamente com recurso a sistemas electrónicos. Durante esta última década

assistimos a uma rápida evolução tecnológica, evolução essa que se tem manifestado igualmente na área da criminalidade informática.

O telemóvel é, hoje em dia, um aparelho indispensável na vida dos cidadãos, quer pela sua capacidade comunicacional com o resto do mundo, quer pelo seu constante progresso no que concerne às suas aplicações que vão facilitando o dia-a-dia de cada um. Ainda assim, no seio da investigação de um crime, o telemóvel poderá ser visto como o maior inimigo do homem, neste caso, o maior inimigo dos investigadores criminais. Isto porque, o acesso a um telemóvel, ou mais precisamente, a um smartphone, para obtenção de prova em processo penal, terá de cumprir determinadas regras e obedecer a tantos outros procedimentos.

Em todos os casos de criminalidade, o objectivo do processo penal passa pela descoberta da verdade e pela persecução da justiça. Para tal, é necessário que se proceda à recolha de prova para que se possa condenar os culpados. Na investigação criminal, a obtenção e recolha da prova rege-se por dois artigos previstos no Código de Processo Penal: o artigo 125.º e o artigo 126.º. O primeiro estipula o princípio de que são permitidas todas as provas que não forem proibidas por lei, ao passo que o segundo estabelece que o valor de cada elemento de prova é determinado pelas regras da experiência e pela livre convicção de quem tem que decidir sobre elas107_{. Daqui resulta que as provas de índole digital são}

admitidas, desde que a sua obtenção tenha sido realizada dentro dos estritos critérios da legalidade e objectividade108.

A prova digital é definida, por Benjamin Silva Rodrigues, como qualquer tipo de informação, com valor probatório, armazenada ou transmitida sob forma binária ou digital109. Por seu turno, Armando Dias Ramos, define a prova digital como “toda a informação passível de ser obtida ou extraída de um dispositivo digital (local, virtual ou remoto) ou de uma rede de comunicações”110_{. O legislador português não definiu o que}

seria prova digital, no entanto, acreditamos que, de um ponto de vista geral, a prova digital será toda e qualquer informação/dados que tenham sido recebidos, transmitidos ou que estejam armazenados num dispositivo electrónico111. Por outro lado, de um ponto de vista

107 _{Este princípio não é absoluto, havendo excepções ao mesmo, designadamente, quanto ao valor da prova} pericial.

108 _{Ramos, 2014: 85.} 109 _{Rodrigues, 2009a: 39.} 110 _{Ramos, 2014: 86.}

mais técnico, cumpre esclarecer que a designação de “digital” advém do facto de a informação armazenada electronicamente ser repartida em dígitos, mais precisamente, numa sequência de números binários (isto é, zero ou um), que são reconhecidos e traduzidos pelo aparelho informático, transformando-se em informação112_.

Por este motivo, como facilmente se adivinha, a prova digital carece de ser tratada de um forma diferente, mais precisamente de uma forma mais diligente e cautelosa, uma vez que um mero lapso poderá tornar a prova irremediavelmente inutilizada113. Uma vez que se trata de informação em formato digital, existe sempre a preocupação da mesma ser apagada, modificada ou destruída em segundos, sem se deixar rasto114_{. Daí resulta que a}

rapidez na obtenção desta prova, aliada a uma correcta recolha, são dois passos fundamentais para o êxito da investigação e imputação dos factos ao suspeito do crime115.

Toda esta constelação de problemas é também enfatizada por Figueiredo Dias, ao afirmar que entre as novas problemáticas que se têm vindo a colocar tanto à legislação como à ciência do processo penal nos últimos tempos, a primeira tem que ver, precisamente, com a circunstância de os novos horizontes técnico-científicos terem aberto a porta a métodos de investigação até há não muito tempo desconhecidos116_{. Estando aí incluídos, entre}

outros, os métodos de investigação computadorizados ou, de forma mais geral, permitidos pelos avanços informáticos117 _{(v.g. o smartphone).}

Atendendo à quantidade, cada vez maior, de utilizadores de smartphones, e à sua capacidade de armazenamento118_{, estes dispositivos podem ser úteis ferramentas para os}

investigadores criminais na recolha de prova em processos crime. Se durante uma investigação criminal for apreendido um smartphone relativamente recente, com cerca de seis ou sete anos, a amplitude de informação que pode ser obtida pelos investigadores é significante, abrangendo: linguagem e outras definições; agenda de contactos; informação de calendário; mensagens escritas; registo de chamadas feitas e recebidas; e-mail; fotografias; gravações áudio e vídeo; mensagens de multimédia; mensagens instantâneas;

112 _{Militão, 2012: 261.}

113 _{Ramos, 2014: 87.}

114 _{Mouraz Lopes/Antão Cabreiro, 2006: 72.} 115 _{Ramos, 2014: 87.}

116 _{Figueiredo Dias, 2009: 808-809.} 117 _{Figueiredo Dias, 2009: 809.}

118 _{Os smartphones são constantemente utilizados para as mais variadas funções: chamadas de voz;} chamadas de vídeo; mensagens de texto; mensagens de imagem; pesquisas na internet, incluindo toda a panóplia de redes sociais; acesso a correio electrónico; fotografias e vídeos; calculadora; agenda; relógio; leitor de música; mapa; entre outras.

histórico de navegação na internet; documentos electrónicos; dados relacionados com as redes sociais; dados relacionados com aplicações; informação sobre localizações geográficas, entre outras119_.

Todas estas informações que podem ser recolhidas apenas de um pequeno smartphone podem fazer toda a diferença no processo penal, auxiliando os investigadores criminais de inúmeras maneiras: recolhendo informação sobre um crime cometido (através de imagens, vídeos, e-mails, documentos, etc); recolhendo informação que comprove a intenção ou a tentativa da prática de um crime (por exemplo, através da análise do histórico do web browser); recolhendo informação que comprove o envolvimento de suspeitos que negam estar implicados num delito; recolhendo informação que revele a prática de diferentes crimes ainda desconhecidos; recolhendo informação de vários dispositivos electrónicos que, combinados, permitem criar um cronograma de eventos. Em vários processos criminais é deixado um rasto de informação electrónica para os investigadores criminais analisarem. E, uma vez que o smartphone poderá ser considerado um óptimo repositório de elementos probatórios, dada a sua vasta capacidade de armazenamento, coloca-se a questão: no caso de necessidade de recolha de prova armazenada num smartphone encriptado, como se procederá a apreensão do dispositivo e o posterior acesso aos conteúdos aí guardados?

Para respondermos a esta questão importa analisar a Lei do Cibercrime, de 15 de Setembro de 2009.