Princípio da operabilidade

O princípio da operabilidade manifesta-se de diversas formas no

Código Civil de 2002, demandando análise mais alongada.

Primeiramente, tencionou-se com tal diretriz que as matérias

dispostas no Código Civil fossem postas para fácil aplicação, não causando

embaraço na sua execução. No detalhe, a operabilidade pode ser vista

sobre dois enfoques: material (i) decorrente da enunciação da norma, e

(ii) processual

aplicação concreta da norma, conforme interpretação

intuitiva das palavras do condutor do noviço diploma codificado, Prof.

Miguel Reale: “(...) o que se objetiva alcançar é o Direito em sua concreção,

ou seja, em razão os elementos de fato e de valor que devem ser sempre

levados em conta na enunciação e na aplicação da norma”.

289

Na simplificação dos dispositivos, segundo parte da doutrina

290

_{, um}

dos exemplos em que aflora o princípio da operabilidade está na adoção de

critério mais seguro no Código Civil atual, em relação à codificação anterior,

quanto à distinção da prescrição e da decadência, seguindo linha legal que

- apesar de sujeita às criticas científicas

291

− já vinha sendo adotado no

89, v. 779, p. 57, set. 2000). Segundo a lição de Jacy de Souza Mendonça: “Quando os autores do projeto se referem à eticidade, à boa-fé, aos bons costumes, não estão falando, pois, em Ética ou Moral, mas empregando uma qualificação do elemento subjetivo, variável, mutável, que deve presidir a conduta humana. Esta parece ser a melhor forma de recortar a idéia que está por baixo do termo eticidade, por eles utilizado” (Princípios e diretrizes do novo Código Civil. In: Malheiros, Antonio Carlos et al. Inovações do novo Código Civil, São Paulo: Quartier Latin, 2004, p. 19).

289 _{Visão geral do novo Código Civil. In: Tapai, Giselle de Melo Braga (Coord.). Novo Código Civil}

brasileiro: Lei 10.406, de 10 de janeiro de 2002: estudo comparativo com o código civil de 1916,

Constituição Federal, legislação codificada e extravagante. 3. ed. rev. e ampl. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 16.

290 _{No sentido, entre vários: Milton Paulo de Carvalho Filho (Indenização por equidade no novo}

Código Civil. São Paulo: Atlas, 2003, p. 56) e Carlos Roberto Gonçalves (Principais inovações no Código Civil de 2002: breves comentários. São Paulo: Saraiva, 2002, p. 5).

291 _{Adotou-se a fórmula defendida por Agnelo Amorim Filho (causa extintiva da pretensão de}

direito material pelo seu não exercício no prazo estipulado em lei), em detrimento da formula defendida por Câmara Leal (a decadência extingue o direito e a prescrição extingue a ação). Explicando bem a dicotomia e a adoção ‘operativa’, confira-se: Nelson Nery Junior e Rosa Maria Andrade Nery (Novo Código Civil e legislação extravagante anotados. 2. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 219-269).

Código de Defesa do Consumidor (arts. 25 a 27 do CDC), tendo o

legislador civil o zelo de estampar rol respectivo no novel (arts. 205 e 206

do CC), o que sem dúvida cria ambiente mais seguro ao jurisdicionado.

292

Ademais, com o olhar no princípio da operabilidade, não parece ter

ocorrido sacrilégio na inclusão de algumas normas com índole heterotópica

ou bifronte no Código Civil, no que se refere especificamente aos pedidos

contrapostos, pois tal técnica permite a agilização do resultado útil da

pendenga. Assim, em questões eleitas previamente pelo legislador, não há

necessidade da formalização (física) de dois processos, podendo o réu

formular pedido se houver identidade na causa de pedir das pretensões dos

litigantes (representada pelos mesmos fatos)

293-294

. Basta, pois, verificar os

artigos 157, parágrafo 2º; 479; e 1.241

295

_{da nova codificação que não}

encontram precedente no diploma de 1916.

292 _{Outro interessante exemplo também está no artigo 1.417 do Código Civil, quando o legislador}

fez o divisor das situações em que a promessa de compra e venda será direito real, sobre coisa alheia, de aquisição, fixando seus pressupostos.

293 _{Às claras, com dispositivos mais simples no Código Civil em pontos nucleares e com a inserção}

de regulações que visam implementar manejo mais útil das ações judiciais, há uma tendência de justiça mais célere, na medida que são evitadas discussões de natureza acadêmica sobre as normas simplificadas, permitindo, de outro lado, que apenas uma sentença resolva toda a relação controvertida, evitando-se o ajuizamento de outras ações. Este paralelo faz com que seja permitido dizer que o princípio da operabilidade é aliado para que seja alcançada a duração

razoável do processo, diretriz hoje encravada em nosso ordenamento constitucional (artigo 5º,

LXXVIII), após a EC 45/04. No sentido, lançamos breve abordagem no seguinte artigo: Aspectos panorâmicos do “tempo” na “realização do direito”. In: Silva, Bruno Freire e; Mazzei, Rodrigo (Coords.). Reforma do Judiciário: análise interdisciplinar e estrutural do primeiro ano de vigência. Curitiba: Juruá, 2006.

294 _{Sobre as boas e más relações do Código Civil de 2002 com o Direito Processual Civil}

recomendamos a leitura dos textos que formam a coletânea Reflexos no Novo Código Civil no Direito Processual (Didier Junior, Fredie; Mazzei, Rodrigo (Coords). Salvador: Juspodivm, 2006), em especial os estudos O novo Código Civil e o direito processual de autoria de José Carlos Barbosa Moreira, Das relações entre o Código Civil e o direito processual civil de lavra de Alexandre Freitas Câmara, e O novo Código Civil e as regras heterotópicas de natureza

processual escrito por Humberto Theodoro Júnior.

295 _{“Artigo 157. Ocorre a lesão quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por}

inexperiência, se obriga a prestação manifestamente desproporcional ao valor da prestação oposta. (...) § 2o _{Não se decretará a anulação do negócio, se for oferecido suplemento suficiente,}

ou se a parte favorecida concordar com a redução do proveito”. “Artigo 478. Nos contratos de

execução continuada ou diferida, se a prestação de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinários e imprevisíveis, poderá o devedor pedir a resolução do contrato. Os efeitos da sentença que a decretar retroagirão à data da citação.” Artigo 479. A resolução poderá ser evitada, oferecendo-

se o réu a modificar eqüitativamente as condições do contrato”. “Artigo 1.241. Poderá o

possuidor requerer ao juiz seja declarada adquirida, mediante usucapião, a propriedade imóvel”. (destacamos).

Em outra faceta do princípio da operabilidade, o legislador

pretendeu evitar que o diploma codificado fosse rapidamente corroído pela

ineficiência na sua aplicação, seja no plano temporal, como também no

plano espacial. Com efeito, iluminado pela diretriz, o legislador fez o uso de

conceitos (dispositivos) vagos que permitem o melhor ajuste das

concepções extraídas da sociedade, sempre em intenso movimento (fator

tempo) e que, em razão na grande extensão de uma nação de dimensões

continentais, demonstram peculiaridades inevitáveis (fator espacial).

296

Assim, com a inserção em pontos importantes de dispositivos

abertos (em forma de conceitos vagos), fez-se a proteção contra os

naturais efeitos do tempo (moldando-se a interpretação da norma à

evolução da sociedade). Ademais, as normas com tecido aberto criaram

efeito imunizante contra possíveis contradições na aplicação de código com

espectro de espaço tão amplo (ao premiar soluções para casos concretos

com apego às concepções locais, num país de dimensão magnífica). O

artigo 113 do Código Civil é exemplo didático do escudo lançado pelo

legislador para amortecer os efeitos do tempo e do espaço no aplicar direito

civil codificado.

297

Em reforço protetivo às nuances do tempo e do espaço, além dos

conceitos vagos, o legislador foi atento à necessidade de comunicação

constante da codificação com os microssistemas, remetendo para leis

especiais ou extravagantes certos regramentos ainda não maduros ou de

grande instabilidade.

296 _{Tire como exemplo a seguinte situação: a expressão extensa área do § 4º do artigo 1.228}

poderá ser aplicada uniformemente em todos os estados federados, ou terá que sofrer análise própria a cada região. Será a extensa área, para fins do dispositivo em voga, igual no Pará e no Espírito Santo? E o resultado do julgamento, quando a dimensão da área, se enquadraria necessariamente em ação originária de São Paulo ou do Maranhão?

297 _{Artigo 113. Os negócios jurídicos devem ser interpretados conforme a boa-fé e os usos do}

lugar de sua celebração – destacamos. Observe-se que a primeira parte do dispositivo aponta

para a influência do princípio da eticidade, sofrendo efeitos na segunda parte do princípio da

Note-se, pois, que a manifestação do princípio da operabilidade

acima examinada está intimamente ligada à função participativa do Código

Civil de 2002, já que não esgota todas as relações privadas, reconhecendo,

portanto, a importância dos microssistemas, que, por sua vez, recebem os

ditames gerais da codificação, naquilo que a especialidade da matéria

regulada não criar incompatibilidade.

Sem rebuços, um diploma em que há preocupação com os efeitos

do tempo e do espaço (e que ainda reconhece a necessidade de

intercâmbio com os microssistemas) tem natureza muito mais operativa do

que o modelo anteriormente seguido, primado pela rigidez de conceitos,

pelo detalhamento das normas e pelo ideário da completude (=

desnecessidade de qualquer comunicação com outro corpo legislativo).

Como se percebe o espectro do princípio da operabilidade é bem

amplo, não se limitando apenas na orientação para a inserção de

dispositivos mais simples no ventre do Código Civil 2002, enfoque da

diretriz mais realçada pela doutrina.

O escorço histórico do direito de superfície e a narrativa sobre a

mudança de perfil do Código Civil acabam por nos dar fortes sinais de que

as duas situações não desprezam a evolução da concepção de função

social da propriedade, ratificando a idéia de vários autores de que a figura

jurídica em estudo está atrelada com a diretriz social abrigada no ventre da

codificação, recebendo direta radiação da Constituição Federal 1988.

No documento O DIREITO DE SUPERFÍCIE NO ORDENAMENTO JURÍDICO BRASILEIRO (páginas 133-137)