As normas jurídicas primárias: dispositiva e sancionadora

A chamada composição dúplice da norma jurídica completa pelo entrelaçamento da norma primária e da norma secundária visa simplificar o intrincado corpo normativo que se nos apresenta.

111 _{CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributário, Linguagem e Método. 4. ed. São Paulo: Noeses,} 2011. p. 852

112 _{De SANTI, Eurico Marcos Diniz. Lançamento Tributário. 3. ed. São Paulo: Saraiva, 2010. p. 37} 113 _{CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributário, Linguagem e Método. 4. ed. São Paulo: Noeses,} 2011. p. 845

81 A pragmática e a incidência normativa encerram processo da mais alta complexidade. O aplicador leva em consideração todo o sistema normativo ao dar sequencia ao ciclo de positivação do Direito. Assim, muitas e muitas normas são utilizadas no processo psico-físico de produção normativa.

Separar a norma primária da secundária é uma tarefa não tão simples, consiste em tentar enquadrar todas as normas jurídicas nessas duas caixas, ou a norma é primária ou é secundária. E nessa tentativa cabe salientar sua presença no plano das normas gerais e abstratas, no patamar das normas individuais e concretas, ou ainda, no plano dos enunciados, das proposições ou das normas jurídicas em sentido estrito.

Uma coisa é a finalidade punitiva que aumenta e muito o crédito tributário. No entanto, Paulo de Barros Carvalho aduz sobre a chamada perinorma, no vocabulário de Cossio, ou norma secundária, que esta contém a presença da atividade jurisdicional na exigência coativa da prestação, traço decisivo na sua identificação normativa. As multas, por exemplo:

“São normas primarias que se justapõem às outras normas primárias, entrelaçadas, lógica e semanticamente, a específicas normas secundarias, se bem que o legislador, em obséquio à economia do discurso jurídico-positivo, integre os valores cobrados em cada uma das unidades normativas estipulando uma única prestação, a ser exigida coativamente pelo exercício da função jurisdicional do Estado”. 114

Eurico de Santi explica que a separação entre norma primária e norma secundária é produto de um corte simplificado e abstrato sobre a intrincada série de normas, que possibilita a redução da complexidade do dado normativo:

O critério que preside esta classificação, informado pela Teoria Pura do Direito, é a figuração ou não no prescritor normativo

114 _{CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributário, Linguagem e Método. 4. ed. São Paulo: Noeses,} 2011. p. 845-846

82 da sanção, i.é, da possibilidade do uso da coação organizada, mediante órgão jurisdicional, para fazer valer a efetivação do dever constituído pela eficácia jurídica de outras normas. Se estiver presente este direito subjetivo, temos norma secundária, caso contrário, norma primária. Norma de direito substantivo, esta; norma de direito adjetivo, aque1a.115

Para simplificar o fisco no mesmo documento normativo, por exemplo, em um Auto de Infração e Imposição de Multa, insere o montante total do crédito que engloba o valor do tributo e o valor da multa.

Com efeito, dentre as normas primárias separam-se ainda as dispositivas das sancionadoras. A distinção acatada pelo professor Lourival Vilanova foi elaborada por Paulo de Barros Carvalho.

A norma primária sancionadora, como a norma secundária, tem por pressuposto o não cumprimento de deveres ou obrigações; carece, entretanto, da eficácia coercitiva daquela. Nas normas primárias situam-se as relações jurídicas de direito material (substantivo), nas normas secundárias, as relações jurídicas de direito formal (adjetivo ou processual) em que o direito subjetivo é o de ação (em sentido processual). (...) Têm-se, portanto, normas primárias estabelecedoras de relações jurídicas de direito material, decorrentes de (i) ato ou fato lícito e (ii) de ato ou fato ilícito. A que tem pressuposto antijurídico, denominamos norma primária sancionadora, pois veicula uma sanção no sentido de obrigação advinda do não cumprimento de um dever jurídico, enquanto que a outra, por não apresentar

83 aspecto sancionatório, convencionamos chamar norma primária dispositiva.116

Nesse sentido, no mencionado Auto de Infração teríamos apenas norma primária, esta podendo ainda ser seccionada na porção que retrata a norma primária dispositiva e a parte que dispõe sobre a norma primária sancionadora.

Em linguagem formalizada, poderíamos inserir a norma completa com a segmentação da norma primaria, representando na sequencia a norma primária dispositiva, a norma primária sancionadora e a norma secundária117_:

D{[(p → q).(-q → r)] . [(-q v -r) → S)}

Nesse sentido, no campo do Direito Tributário, a regra-matriz dos tributos constitui exemplo de norma primária dispositiva, enquanto as multas são casos de normas primárias sancionadoras, já a possibilidade de exercer o direito de exigir coativamente é hipótese de norma secundária, como, por exemplo, a previsão do art. 5º, inciso XXXIV, a) da CF, ou ainda a do inciso LXIX, do mesmo dispositivo constitucional.

116 _{De SANTI, Eurico Marcos Diniz. Lançamento Tributário. 3. ed. São Paulo: Saraiva, 2010. p. 38} 117 _{Paulo de Barros Carvalho explica que a estrutura normativa da sanção em sentido estrito é composta} por estrutura formal do seguinte modo: A estrutura lógica da norma secundária é D [- R`(S`,S``)→R``(S`,S```)] ou ainda: D{(p→q) v [(p→-q)→S]}“a norma secundária apareceria da seguinte forma: [D (p.-q) →Sn]. E com o desdobramento de Sn: (S'RS"), em que "p" é a ocorrência do fato jurídico; ".", o conectivo conjuntor; "-q", a conduta descumpridora do dever; "→", o operador implicacional; e Sn a sanção, desdobrada em S', como sujeito ativo (o mesmo da relação da norma primária; R, o relacional deôntico; e S'", o Estado-Juiz, perante quem se postula o exercício da coatividade jurídica). “A Teoria Geral do Direito refere-se à relação jurídica prevista na norma primária como de índole material, enquanto a estatuída na norma secundária seria de direito formal (na acepção de processual, adjetiva). (CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributário, Linguagem e Método. 4. ed. São Paulo: Noeses, 2011. p. 138-139)

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