O(S) CONCEITO(S) E SEUS ELEMENTOS

A sustentabilidade significa, na sua essência, considerar o futuro, devendo-se avaliar sua caracterização como um dever, como será implementada pela Administração e as inúmeras consequências daí advindas.

No entanto, essa afirmação não é suficiente para a aplicação prática da sustentabilidade, é necessário explicitar a sustentabilidade a partir de todos os seus elementos. Para tanto, serão indicadas algumas propostas doutrinárias consideradas de grande valia, basilares, para a presente investigação.

J. J. CANOTILHO elenca a sustentabilidade ao lado da democracia, liberdade, juridicidade e igualdade como um princípio estruturante do Estado Constitucional, afirmando ser um “princípio aberto carecido de concretização conformadora e que não transporta soluções prontas, vivendo de ponderações e de decisões problemáticas”161.

Distingue, ainda, a sustentabilidade em sentido amplo da sustentabilidade em sentido estrito, ou ecológica, sendo essa última um dos “três pilares da sustentabilidade”, ao lado da econômica e da social. Por fim, acerca do seu conceito, afirma que a sustentabilidade seria um

159 _{Sobre o tema, v. EVARISTO MENDES, Governança Societária e Justiça Intergeracional in Justiça}

entre gerações: perspectivas interdisciplinares, Jorge Pereira da Silva e Gonçalo de Almeida Ribeiro

(Coord.), Universidade Católica Editora, Coimbra, 2017, p. 469 e ss.

160 _{CARLA AMADO GOMES,Consumo sustentável: ser ou ter, eis a questão in Revista do Ministério}

Público n.º 136, Outubro-Dezembro 2013, José Manuel Ribeiro de Almeida (dir.), p. 54 e ss.

conceito “federador” que definiria, progressivamente, as condições da evolução sustentável162.

Esses aspectos são primordiais ao conceito da sustentabilidade. Extrai-se deles que a sustentabilidade ocupa uma posição central no Estado Constitucional e, acrescenta-se, também no plano supranacional, internacional e europeu – analisar-se-á todas essas perspectivas adiante por ocasião do estudo dos fundamentos jurídico-normativos da sustentabilidade.

São também indicados pilares da sustentabilidade (ou áreas ou dimensões de aplicação), bem como se afirma a sua finalidade de definir as condições de uma evolução sustentável. Esse é um ponto relevante, pois indica um elemento finalístico: a sustentabilidade é um estado ideal, atingido por estágios, num caminho progressivo para uma sociedade sustentável163_.

KLAUS BOSSELMANN conceitua sustentabilidade sob o aspecto ecológico, considerando que somente essa estaria contida na essência do princípio da sustentabilidade, cujo conceito poderia ser definido como “o dever de proteger e restaurar a integridade dos sistemas ecológicos”.

As demais dimensões seriam parte integrante do conceito de desenvolvimento sustentável ecológico, de modo que se atinja desenvolvimento econômico, assente em justiça social, e ambos considerem o aspecto ecológico164. Assim, para KLAUS BOSSELMANN, o princípio da sustentabilidade perderia o sentido se seu núcleo não fosse reconduzido unicamente ao aspecto ecológico.

A presente investigação se alinha com o entendimento de que a sustentabilidade estaria assentada numa coordenação entre justiça social, desenvolvimento econômico e tutela

162 _{Cf. J.J.GOMES CANOTILHO, O princípio da sustentabilidade…, p. 9.}

163 _{“Como os ideias de justiça e direitos humanos, sustentabilidade pode ser vista como um ideal}

civilizatório tanto num plano nacional, quanto internacional” (tradução livre), cf. KLAUS BOSSELMANN, The principle of sustainability..., p. 9.

164 _{Cf. KLAUS BOSSELMANN, The principle of sustainability..., p. 53. Também priorizando a}

sustentabilidade na dimensão ambiental (condições ambientais e dotação biológica da humanidade), v. JOÃO CARLOS LOUREIRO, Autonomia do Direito, futuro e responsabilidade intergeracional: para

uma teoria do fernrecht e da fernverfassung em diálogo com Castanheira Neves in Boletim da

Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, vol. 86, Coimbra Editora, Coimbra, 2010, p. 39-

do ambiente165. Assim, a sustentabilidade atua como um elemento agregador de suas áreas de aplicação: deve haver uma concertação entre as vertentes.

Prosseguindo rumo à densificação do conceito de sustentabilidade, uma proposta que teria as características da transversalidade e da transtemporalidade, atribuindo um caminho para a operatividade da sustentabilidade é a de ANTÓNIO AMARO LEITÃO, segundo a qual ela seria "uma cláusula de regulação da utilização de recursos no tempo que implica limitação ao seu aproveitamento no presente, para garantir a sua disponibilidade no futuro com o fim de assegurar a continuidade de um certo sistema de valores/ideias de constituição material"166.

Seria transversal, pois ao mencionar “recursos”, o conceito não delimita qual seria a sua natureza, referindo-se, assim, a recursos como tudo o que é escasso, como recursos naturais, econômicos, sociais e culturais. Estariam aí contidas – ou no mínimo não excluídas – as dimensões da sustentabilidade.

O conceito é transtemporal, tendo uma clara preocupação diacrônica: haverá uma limitação à utilização de recursos no presente para assegurar sua disponibilidade no futuro. Há, assim, dois tempos em consideração, característica ínsita à sustentabilidade.

A referência à continuidade do sistema de valores e à ideia de constituição material demonstra uma estreita relação com a dignidade humana e com a justiça (intergeracional), referidas acima como um fundamento à sustentabilidade.

No entanto, há duas considerações que precisam ser feitas. Uma primeira é que, como se pode imaginar, estabelecer limitações às gerações presentes de modo a assegurar que recursos estejam disponíveis no futuro para outras gerações é algo complexo.

Numa sociedade imediatista, se as pessoas têm dificuldade de poupar em favor delas próprias, imagine-se sacrificar seu bem-estar imediato em favor das gerações vindouras167. E seus representantes políticos, como dito, terão pouco interesse em aprovar leis que tenham essa finalidade, cujos resultados serão colhidos muito além de seus mandatos. Do mesmo

165 _{No sentido do texto, "(...) sustainability means a proportionally balanced pursuit of economical,}

ecological and social targets, not only with regard to the presently living people but also the future generations", cf. MEINHARD SCHRÖDER, The concept of intergenerational justice..., p. 321.

166 _{Cf. ANTÓNIO AMARO LEITÃO, O princípio constitucional da sustentabilidade..., p. 417.} 167 _{Cf. CARLA AMADO GOMES, Sustentabilidade ambiental: missão impossível..., p. 6.}

modo, a administração não terá estímulos para tomar decisões difíceis, que trarão frutos somente no futuro, quando é cobrada no presente por seus administrados.

A sustentabilidade, assim, somente terá efetividade se for vinculante, não bastará que seja um imperativo ético. Resta, no entanto, verificar se ela tem conteúdo normativo no ordenamento jurídico que lhe atribua esse caráter.

A segunda consideração é que uma dificuldade poderá advir da aplicação prática desse conceito: como definir, em cada caso, qual será o grau de limitação no presente e qual será o montante de recursos que se pretende estejam disponíveis no futuro. Em outros termos, em cada situação, analisadas todas as variáveis envolvidas, qual será o nível de proteção que será assegurado às gerações futuras?

Esse será o problema a ser enfrentado na presente investigação, por ocasião do estudo do juízo de prognose168 da Administração acerca da sustentabilidade, mas, como um projeto político-jurídico, num ponto de vista mais amplo, pode-se afirmar que esse grau de restrição no presente dependerá das características de uma sociedade, do seu nível de riqueza, de aspectos sociais, em tudo lembrando bastante a taxa de acumulação e a regulação do princípio de poupança justa trazidos por JOHN RAWLS169.

Quanto maior for a riqueza e o grau civilizatório de uma sociedade, mais ela poderia, em tese, poupar recursos em favor das futuras gerações. Do mesmo modo, se a sociedade for mais pobre, essa restrição deveria ser menor, eis que o grau de esforço seria muito superior.

Por fim, uma ressalva em relação ao conceito apresentado por ANTÓNIO AMARO LEITÃO, quando se refere à sustentabilidade como uma “cláusula de regulação”. É que sua análise pode alimentar uma dúvida sobre se a sustentabilidade e o princípio da proporcionalidade, não apenas possuiriam uma estreita relação, mas também se confundiriam. A sustentabilidade possui uma orientação finalística: a tutela do futuro. Ela atua em dois tempos, envolvendo limitações no presente e a disponibilização de recursos no futuro para assegurar uma existência condigna às futuras gerações.

Essa dualidade temporal e o elemento regulatório da sustentabilidade acabam lembrando o princípio da proporcionalidade, em especial a proporcionalidade em sentido

168 _{Expressão de PAULO OTERO, Direito do Procedimento Administrativo..., p. 263.} 169 _{Cf. JOHN RAWLS, Uma teoria de justiça.., p. 318.}

estrito. Será que a sustentabilidade não seria, na realidade, um componente da proporcionalidade? Indo além, será que a sustentabilidade não se resumiria a um dever de análise da relação de custo/benefício sob um aspecto intergeracional?

Para responder a essa pergunta, que tem relação com a indagação acerca da própria autonomia da sustentabilidade, e que se considera uma das mais relevantes da presente investigação, será necessário, previamente, adentrar na sua natureza jurídica para compreender a sustentabilidade com maior profundidade. Considera-se importante, no entanto, já antecipar o problema que tem relação com a ideia da sustentabilidade como uma cláusula de regulação.

Por fim, entendida a sustentabilidade mais abstratamente como um dever de

consideração do futuro, pode-se extrair os seguintes elementos para a densificação do seu

conceito jurídico:

1) Elemento central: a sustentabilidade ocupa uma posição de relevo no ordenamento- jurídico constitucional, possuindo um caráter estruturante;

2) Elemento civilizatório: a sustentabilidade plena é um estado ideal, que é concretizado em níveis, que se implementarão num caminhar progressivo em direção à uma sociedade sustentável (evolução sustentável);

3) Elemento congregador: a sustentabilidade atua como um mecanismo agregador de suas dimensões: para seu atingimento, devem ser coordenadas a sustentabilidade ambiental, a sustentabilidade social (justiça social intra e intergeracional) e a sustentabilidade econômico-financeira;

4) Elemento finalístico: a sustentabilidade tem relação com a continuidade do sistema de valores e a ideia de constituição material, fundada na justiça intergeracional e na efetivação da dignidade humana;

5) Elemento regulatório: a sustentabilidade funciona como um mecanismo de alocação/limitação de recursos escassos;

6) Elemento diacrônico: a sustentabilidade atua regulando a utilização/disponibilidade de recursos em pelo menos dois “tempos” no presente e no futuro;

7) Elemento operacionalizador: a sustentabilidade, afeita aos casos difíceis, em geral, será implementada por decisões resultantes do balanceamento dos diversos interesses conflitantes.

Extraídos os elementos acima, ou seja, à luz do(s) conceito(s) da sustentabilidade, é o momento de investigar a sua natureza jurídica.