1.1 DIREITOS FUNDAMENTAIS E RECURSOS PÚBLICOS
1.1.3 Dever fundamental de pagar tributos
Parte dos custos da efetivação dos direitos fundamentais e, em última medida, de funcionamento do próprio Estado é materializada por deveres fundamentais.
A Constituição prevê determinados deveres dirigidos aos membros da comunidade para seu suporte e preservação, inclusive garantindo meios de implementação dos direitos
94 MENDES, Gilmar Ferreira & BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 8. ed.
São Paulo: Saraiva, 2013. p. 608.
95 BARCELLOS, Ana Paula de. A eficácia jurídica dos princípios constitucionais: o princípio da dignidade
da pessoa humana. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. p. 264.
96 NABAIS, José Casalta. “A face oculta dos direitos fundamentais: os deveres e os custos dos direitos”.
Revista de Direito Público da Economia – RPDE. Ano 5, n. 20, out. –dez. 2007. p. 153 (165).
97 VOGEL, Klaus. “Grundzüge des Finanzrechts des Grundgesetzes”. In: ISENSEE, Josef & KIRCHHOF,
Paul (Coord.). Handbuch des Staatsrecht. vol. 4, 2. ed. Heidelberg: C. F. Müller, 1999. p. 3 (4).
98 MENDES, Gilmar Ferreira & BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 8. ed.
fundamentais assegurados99. Por exemplo, o dever do serviço militar (art. 143 da CF/1988), que permite condições de defesa do Estado contra ameaças externas, e o dever de votar e de colaborar com a administração eleitoral (art. 14, §1º, I, da CF/1988), que permitem o funcionamento democrático da comunidade.
Em estudo de 1932, CARL SCHMITT100 já apontava que os deveres fundamentais consistem em fixações constitucionais de deveres individuais, ligadas às disposições organizatórias do Estado, que dependem de regulamentação legal (Normierungsvorbehalt) para sua exigência.
Esses deveres constituem verdadeiros custos de manutenção do Estado, arcados pelos membros da comunidade, inclusive quanto às necessidades financeiras, que se concretizam pelo denominado dever fundamental de pagar tributos101.
No Estado Fiscal, o dever fundamental de pagar tributos concentra-se nos impostos102, justamente por sua primazia discutida no capítulo seguinte103.
O dever fundamental de pagar impostos constitui, por sua vez, na contribuição financeira indispensável para suporte do Estado exigida constitucionalmente de todos os membros da comunidade na medida de suas capacidades104.
No direito comparado, algumas constituições expressamente preveem o dever de pagar impostos, a exemplo da Bulgária (art. 60, “1”); Colômbia (art. 95, 9); Espanha (art. 31.1); Itália (art. 53); México (art. 31); Portugal (arts. 106 e 107) e Turquia (art. 73)105.
Para alguns doutrinadores, se a sustentação financeira é uma obrigação funcional de toda sociedade, o dever de pagar tributos é inescapável a qualquer Estado106.
Em sentido contrário, HELENO TÔRRES107 aponta que o dever fundamental de pagar tributos não decorre de efeito jurídico necessário do poder de tributar, mas, antes,
99 NABAIS, José Casalta. “A face oculta dos direitos fundamentais: os deveres e os custos dos direitos”.
Revista de Direito Público da Economia – RPDE, ano 5, n. 20, out. –dez. 2007. p. 153 (163).
100 SCHMITT, Carl. “Grundrechte und Grundpflichten”. In: SCHMITT, Carl. Verfassungsrechtliche
Aufsätze aus den Jahren 1924-1954: Materialen zu einer Verfassungslehre. Berlin: Duncker & Humblot,
1958, p. 181 (217).
101 NABAIS, José Casalta. O Dever Fundamental de Pagar Impostos. 3ª Reimpressão. Coimbra: Almedina,
2012. p. 185.
102 NABAIS, José Casalta. O Dever Fundamental de Pagar Impostos. 3ª Reimpressão. Coimbra: Almedina,
2012. p. 186.
103 Cf. infra item 2.1.2.2.
104 NABAIS, José Casalta. O Dever Fundamental de Pagar Impostos. 3ª Reimpressão. Coimbra: Almedina,
2012. p. 186.
105 Cf. TÔRRES, Heleno Taveira et alli. “Sistema Tributário e Direitos Fundamentais no Constitucionalismo
Comparado”. In: TÔRRES, Heleno Taveira (Coord.). Sistema Tributário, legalidade e direito comparado:
entre forma e substância. Belo Horizonte: Fórum, 2010. p. 21 (23).
106 CALLEJÓN, Francisco Balaguer (Coord.). Manual de Derecho Constitucional. vol. II, 6. ed. Madrid:
assegura-se o direito do contribuinte de pagar seus tributos segundo critérios legais e respeitados os direitos fundamentais. De acordo com HELENO TÔRRES, os direitos fundamentais não são meras limitações ao poder de tributar, mas o poder de tributar que constitui limitação dos direitos fundamentais, permanecendo estes em primeiro plano108.
Com efeito, o dever fundamental de pagar impostos revela-se como custo exigido pela manutenção do Estado109 que não escapa de seus princípios basilares, inclusive a preocupação com a liberdade e com a igualdade, sobretudo por meio dos princípios da legalidade, vedação do confisco e da capacidade contributiva110.
JOSÉ CASALTA NABAIS ainda argumenta que o dever fundamental de pagar impostos está de tal forma relacionado ao conceito de cidadania fiscal que permite a legitimidade ativa de contribuintes, em sede de ação popular, para impugnar administrativa ou judicialmente atos de evasão e fraude fiscal111.
Essa consequência extraída do dever fundamental parece bem extrema e apresenta mais inconvenientes do que vantagens, ao estimular verdadeiras batalhas judiciais entre cidadãos e concorrentes, principalmente considerando a proposta de recompensa dos eventuais autores populares sugerida por CASALTA NABAIS.
Melhor ideia consiste no aprimoramento das estruturas já existentes de fiscalização das receitas federal, estaduais e municipais, ampliando o sistema de cooperação com órgãos e entes como o Ministério Público, a Procuradoria da Fazenda Nacional e o Banco Central, além da cooperação internacional propiciada sobretudo pelo tratados contra a bitributação internacional.
Nesse contexto, o dever fundamental de pagar impostos caracteriza-se essencialmente, em primeiro lugar, pela ausência de pretenso direito fundamental ao não pagamento de impostos112. Isso significa que nenhum cidadão pode se furtar de contribuir economicamente com o sustento do Estado desde que instituído imposto na forma e no
107 TÔRRES, Heleno Taveira. Direito Constitucional Tributário e Segurança Jurídica: metódica da
segurança jurídica do Sistema Constitucional Tributário. 2. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2012. p.
331.
108 TÔRRES, Heleno Taveira. Direito Constitucional Tributário e Segurança Jurídica: metódica da
segurança jurídica do Sistema Constitucional Tributário. 2. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2012. p.
336.
109NABAIS, José Casalta. “A face oculta dos direitos fundamentais: os deveres e os custos dos direitos”.
Revista de Direito Público da Economia – RPDE, ano 5, n. 20, out. –dez. 2007. p. 153 (168).
110 MICHAEL, Lothar & MORLOK, Martin. Grundrechte. Baden-Baden: Nomos Verlag, 2008. p. 202. 111NABAIS, José Casalta. “A face oculta dos direitos fundamentais: os deveres e os custos dos direitos”.
Revista de Direito Público da Economia – RPDE. Ano 5, n. 20, out. –dez. 2007. p. 153 (178).
112 NABAIS, José Casalta. O Dever Fundamental de Pagar Impostos. 3ª Reimpressão. Coimbra: Almedina,
modo estipulado pela Constituição, isto é, observados a reversa legal, a anterioridade e todos os demais requisitos constitucionais.
Em segundo lugar, esse dever implica o estabelecimento do quantum da contribuição na medida da capacidade econômica de cada um113. Ou seja, a exigência de recursos para financiamento do Estado não está relacionada ao retorno em serviços e vantagens obtidos pelo contribuinte ou à contraprestação oferecida pelo Estado, mas tão somente à disponibilidade de recursos de cada um.