DIREITO ADQUIRIDO E DIREITO ACUMULADO

É fundamental abordar a questão do direito adquirido e do direito acumulado pelos participantes nesse contexto, pois se trata da aquisição e manutenção dos direitos vinculados à formação e à percepção dos compromissos assumidos pelos planos de benefícios.

311 _{Vide artigo 20 da Lei Complementar n.º 109/01, Resolução CGPC n.º 26, de 29/09/2008, e}

Instrução SPC n.º 28, de 30/12/2008.

312 _{Vale lembrar que a SPC - Secretaria de Previdência Complementar foi definitivamente substituída}

pela PREVIC - Superintendência Nacional de Previdência Complementar nas funções de órgão fiscalizador e de supervisão das entidades fechadas de previdência privada e de execução das políticas para o regime de previdência complementar operado por entidades fechadas, a partir da vigência da Lei n.º 12.154, de 23/12/09, conforme seu art. 55. “As competências atribuídas à Secretaria de Previdência Complementar do Ministério da Previdência Social, por meio de ato do Conselho de Gestão da Previdência Complementar, do Conselho Monetário Nacional e de decretos, ficam automaticamente transferidas para a Previc, ressalvadas as disposições em contrário desta Lei.”

O direito adquirido e o direito acumulado constituem limitações às propostas de alteração dos planos previdenciários. Rubens Limongi França313 _{conceitua direito} adquirido como “a consequência de uma lei, por via direta ou por intermédio de fato idôneo; consequência que, tendo passado a integrar o patrimônio material ou moral do sujeito, não se fez valer antes da vigência da lei nova sobre o mesmo objeto”. Já José Afonso da Silva314 tem o seguinte entendimento:

Para compreendermos um pouco melhor o que seja o direito adquirido, cumpre relembrar o que se disse acima sobre o direito subjetivo: é um direito exercitável segundo a vontade do titular e exigível na via jurisdicional quando seu exercício é obstado pelo sujeito obrigado à prestação correspondente. Se tal direito é exercido, foi devidamente prestado, tornou-se situação jurídica consumada (direito consumado, direito satisfeito, extinguiu-se a relação jurídica que o fundamentava). P. ex., quem tinha o direito de casar de acordo com as regras de uma lei, e casou-se, seu direito foi exercido, consumou-se. A lei nova não tem o poder de desfazer a situação jurídica consumada. A lei nova não pode descasar o casado, porque estabeleceu regras diferentes para o casamento. Se o direito subjetivo não foi exercido, vindo a lei nova, transforma-se em direito adquirido, porque era direito exercitável e exigível à vontade de seu titular. Incorporou-se no seu patrimônio, para ser exercido quando convier. A lei nova não pode prejudicá-lo, só pelo fato de o titular não o ter exercido antes.

O direito adquirido preserva a segurança jurídica e a estabilidade das relações sociais, estando garantido no artigo 5º, XXXVI315_{, da Constituição Federal,} no artigo 6º da Lei de Introdução às Normas do Direito Brasileiro316317 e nos artigos 17 e 68 da Lei Complementar n.º 109/01. Sendo proposta mudança no regulamento do plano de benefícios que afete o participante, este terá garantida a aplicação da

313 _{FRANÇA, Rubens Limongi. A irretroatividade das leis e o direito adquirido. 3ª ed. São Paulo:}

RT, 1982, p.208.

314 _{SILVA, José Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 9ª ed., 2ª tiragem. São Paulo:}

Malheiros, 1993, p.379-380.

315

“Artigo 5º. Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: [...] XXXVI - a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada; [...]”

316 _{Decreto-lei n.º 4.657, de 04/09/1942, antiga LICC - Lei de Introdução ao Código Civil, cujo objeto}

foi alterado pela Lei n.º 12.376/2010.

317 _Decreto-

lei n.º 4.657/42, artigo 6.º: “A Lei em vigor terá efeito imediato e geral, respeitados o ato jurídico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. § 1º Reputa-se ato jurídico perfeito o já consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. § 2º Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou alguém por êle, possa exercer, como aquêles cujo comêço do exercício tenha têrmo pré-fixo, ou condição pré-estabelecida inalterável, a arbítrio de outrem.”

norma vigente no momento em que se tornou elegível ao benefício ou ao usufruto de direito garantido antes da alteração regulamentar.

Por sua vez, a figura do direito acumulado não encontra definição jurídica objetiva na legislação vigente. O parágrafo único do artigo 15 da Lei Complementar n.º 109/01 estabelece um conceito financeiro:

Artigo 15. [...]

Parágrafo único. O direito acumulado corresponde às reservas constituídas pelo participante ou à reserva matemática, o que lhe for mais favorável.

O direito acumulado seria identificado a partir de uma das equivalências financeiras possíveis: as reservas constituídas pelo participante ou a reserva matemática, o que lhe for mais favorável. Define Roberto Eiras Messina318:

O direito acumulado corresponde à identificação de uma situação transitória que um participante ostenta perante um plano de benefícios previdenciários em um determinado instante em que se visualiza sua condição à caminho de uma consolidação futura do direito adquirido à percepção do benefício contratado, observadas as premissas estabelecidas para a construção da base de financiamento do referido plano.

Assim, tem-se que o direito acumulado e o direito adquirido são distintos entre si (Messina319 refere-se a valores de segurança jurídica distintos). O direito acumulado se refere a uma conquista parcial obtida pelo participante em relação ao contratado no plano de benefícios, aferível até o momento da alteração do regulamento. Já o direito adquirido constitui garantia de pagamento da obrigação contratada com o plano após o preenchimento dos requisitos de elegibilidade previstos no regulamento, que somente poderiam ser alterados em situações excepcionais como déficit do plano ou descontinuidade do patrocínio.

318 _{MESSINA, Roberto Eiras. Direito adquirido e direito acumulado em processos de retirada de}

patrocínio, fusão, cisão, incorporação e transferência de gestão de planos de benefícios da previdência complementar. In: AVENA, Lygia (Coord.) Fundamentos jurídicos da previdência complementar fechada. São Paulo: CEJUPREV - Centro de Estudos Jurídicos da Previdência Complementar, 2012, p.161.

No caso de cisão de plano de benefícios e constituição de outro plano com possibilidade de migração do plano original para o novo, deve restar preservado o direito adquirido. Já quando se trata de retirada de patrocínio, há de se analisar com cautela a figura do direito adquirido, uma vez que poderá existir redução significativa dos aportes que serão vertidos ao plano de benefícios, considerando o tempo de vinculação ao plano por cada participante. Na situação de retirada de patrocínio avoca-se o conceito de direito acumulado, já que não se discutem direitos estranhos à reserva financeira constituída até o momento em que se dá a retirada.