Embargos de declaração

Passamos a enfrentar o cabimento de embargos de divergência contra acórdão oriundo de embargos de declaração interpostos contra acórdãos derivados de recurso extraordinário ou recurso especial.

De fato, os chamados embargos de declaração são modalidade recursal cabível contra todo e qualquer ato decisório emitido por um juízo – despacho, decisão interlocutória, sentença, decisão monocrática, acórdão –, desde que configurada omissão, obscuridade ou contradição em seu conteúdo189.

Assim ensina Barbosa Moreira190:

(...) é inconcebível que fiquem sem remédio a obscuridade, a contradição ou a omissão existente no pronunciamento, não raro a comprometer até a possibilidade prática de cumpri-lo. Não tem a mínima relevância que se trate de decisão de grau inferior ou superior, proferida em processo de cognição (de procedimento comum ou especial), de execução ou cautelar. Tampouco importa que a decisão seja definitiva ou não, final ou interlocutória. Ainda quando o texto legal, expressis verbis, a qualifique de ‘irrecorrível’, há de entender-se que o faz com a ressalva implícita concernente aos embargos de declaração.

187

SARAIVA, José. Recurso especial e o superior tribunal de justiça. São Paulo: Saraiva, 2002, p. 402.

188

JORGE, Flávio Cheim. Embargos de divergência: alguns aspectos estruturais. In RePro 190. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 24.

189

O estreito tema proposto no presente estudo não nos permite trazer discussões sobre a obscuridade, contradição ou omissão dos embargos de declaração e demais questões problemáticas concernentes a tal modalidade recursal, embora existentes e importantes, ficando nosso trabalho restrito, neste ponto, ao estudo sobre o cabimento dos embargos de divergência em sede daqueles embargos.

190 _{MOREIRA, José Carlos Barbosa. Comentários ao Código de Processo Civil, Lei nº 5.869, de 11 de janeiro}

De acordo com tal conclusão, até mesmo os despachos, embora tidos pelo Código de Processo Civil como irrecorríveis, seriam passíveis de embargos de declaração que vise aclarar omissão, obscuridade ou contradição. De fato, o que o art. 504, CPC, prima evitar é a substituição do despacho anterior, motivação que não deve ser considerada quando existir possibilidade de cabimento dos embargos de declaração.

Não se permitir que sejam opostos embargos de declaração para sanar despachos maculados pelos vícios da omissão, contradição e obscuridade, ao argumento de que dos despachos de mero expediente não cabem qualquer tipo de recurso, data venia, é ignorar a finalidade precípua dos embargos de declaração, condizente com a necessidade de se proporcionar a integração do ato judicial para eliminar tais vícios191.

A finalidade dos embargos de declaração é justamente aclarar pontos que comprometem uma perfeita compreensão da decisão, seja porque lhe falta elementos, ou porque é contraditória em determinados aspectos, ou ainda quando não esclarece corretamente algum comando ou ponto no julgado.

Calcado em tais razões, Flávio Cheim Jorge192 defende o cabimento dos embargos de divergência em sede de embargos aclaratórios, desde que derivados de recurso extraordinário ou especial, ou ainda nas hipóteses de agravo interno em que há verdadeiro julgamento de recurso extraordinário ou especial, conforme anotações anteriores.

Como o resultado pretendido pelos embargos de declaração é aclarar possíveis obscuridades, contradições ou omissões, fica evidenciado que o teor do julgamento de tais embargos passa a integrar a decisão ora embargada.

Neste sentido entendeu Bernardo Pimentel Souza193, ao tratar sobre a integralidade da decisão em sede de tais embargos. “Realmente, os embargos declaratórios possuem efeito integrativo, pelo que completam o julgado embargado, um decisum sob o enfoque jurídico. Por conseguinte, o aresto proferido nos declaratórios forma um todo com o acórdão embargado”.

191

MAZZEI, Rodrigo Reis. Embargos de Declaração. In ________ (coord). Dos Recursos. vol. II. Vitória: Instituto Capixaba de Estudos, 2002, p. 356.

192

Neste sentido: JORGE, Flávio Cheim. Embargos de divergência: alguns aspectos estruturais. In RePro 190. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 26-27.

193 _{SOUZA, Bernardo Pimentel. Introdução aos recursos cíveis e à ação rescisória. 3. ed. ampl. e atual. São}

Sergio Seiji Shimura194 é sucinto em afirmar a inadmissão dos embargos de divergência contra acórdão extraído de embargos de declaração, sem, contudo, tratar sobre o fato de tais embargos de declaração derivarem, por sua vez, de recurso extraordinário ou especial.

Por certo, não é qualquer decisão em embargos de declaração que autoriza a interposição de embargos de divergência. Considerando que os referidos embargos são modalidade recursal cabível em qualquer espécie de decisão e em qualquer grau de jurisdição, realmente seria absurda a afirmação pelo cabimento de embargos de divergência em tais hipóteses.

“Pelo mesmo raciocínio, são incabíveis os embargos de divergência se o acórdão embargado de declaração já não era passível de impugnação por aquele recurso, como (...) conflito de competência, ação rescisória, etc.195”.

É necessário que, neste ponto, a leitura seja feita sobre embargos de declaração interpostos contra recursos especial ou extraordinário, ou de agravo interno de tais decisões – que tenha julgado os referidos recursos excepcionais –, pois em verdade os declaratórios servirão tão somente para aclará-los.

Na verdade, o que se discute é o teor do extraordinário ou do especial, para que sejam solucionadas possíveis obscuridades, contradições ou omissões. Por tal razão, o resultado de tais embargos integralizará o próprio recurso extraordinário ou especial, revelando a motivação para o cabimento dos embargos de divergência.

Oreste Nestor de Souza Laspro196 acertadamente acrescenta ao informar que a interposição dos embargos de divergência não será contra o julgado em embargos de declaração, mas por certo contra um julgado do recurso extraordinário ou especial complementada justamente por conta do julgamento dos declaratórios.

194

SHIMURA, Sergio Seiji. Embargos de Divergência. In WAMBIER, Teresa Arruda Alvim (coord.). Aspectos polêmicos e atuais do recurso especial e do recurso extraordinário. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 417.

195

JORGE, Flávio Cheim. Embargos de divergência: alguns aspectos estruturais. In RePro 190. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 27.

196 _{LASPRO, Oreste Nestor de Souza. O objeto dos embargos de divergência. In RePro 186. São Paulo: Revista}

Eduardo Andrade Ribeiro de Oliveira ainda trata sobre o cabimento dos embargos de divergência quando do efeito modificativo nos embargos declaratórios. Conforme Cândido Rangel Dinamarco197, o efeito modificativo é aquele capaz de, de certo modo, “inverter sucumbências, reduzi-las ou alterá-las de algum modo”.

Pode suceder, ainda, que o suprimento da omissão conduza a infringir o julgado. Também aí, e com maior razão, o julgamento do recurso embargado passará a ser o que resultar dos declaratórios. Não ocorre coisa diversa em caso de contradição e obscuridade. Afastada uma ou outra, o acórdão há de ser entendido nos novos termos.

Se assim é, não se justifica a conclusão pela inadmissibilidade dos embargos de divergência. A ser de modo diverso, aliás, em estranha situação ficaria a parte. Não pode interpô-los em relação ao julgado primitivo, pois não subsiste naqueles termos. E também não lhe seria dado fazê-lo, segundo esse entendimento, quanto ao novo acórdão198.

Impende destacar o caráter excepcional desse efeito modificativo em sede embargos de declaração. Dinamarco199 pondera que caso não fosse possível ao juiz corrigir erros esdrúxulos, ficaria comprometido a garantia constitucional do acesso à justiça.

Todavia, em outra ponta, banalizar a correção para erros de qualquer natureza ou gravidade seria também infringir outra garantia constitucional da segurança jurídica, “abrindo-se portas ao arbítrio e até mesmo a manobras espúrias ou indesejáveis”.

Daí então a fórmula proposta, e que corresponde com absoluta fidelidade ao pensamento moderno dos tribunais brasileiros: os embargos de declaração só se

prestam a corrigir erros de julgamento manifestos e particularmente graves, sendo inadmissíveis como mero sucedâneo de outros recursos (grifos no original).

Por todo o exposto, são cabíveis embargos de divergência contra acórdão derivado de embargos de declaração, que tenham sido interpostos contra recurso extraordinário ou especial, ou ainda em agravo interno em que tenham julgado o recurso extraordinário ou especial, pelo fato de que a decisão exarada nos declaratórios integraliza o teor de tais recursos excepcionais.

197

DINAMARCO, Cândido Rangel. Nova era do processo civil. São Paulo: Malheiros, 2009, p. 189.

198

OLIVEIRA, Eduardo Ribeiro de. Embargos de divergência. In NERY JR, Nelson, WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Aspectos polêmicos e atuais dos recursos cíveis e assuntos afins. Vol. 9. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 138-139.

199