O Seguro e a Previdência Complementar na Constituição

A estrutura hierarquizada do Direito exige que o estudo de qualquer matéria jurídica se inicie pela interpretação das normas constitucionais que irradiam efeitos sobre o subsistema enfocado.

A Constituição contempla normas da mais alta hierarquia, em geral voltadas para o regramento da produção de normas pelo legislador, e densamente carregadas de valores. Com efeito, são as chamadas normas de competência, algumas delas identificadas como princípios, que vão regular a conduta dos legisladores complementares e ordinários aos quais for atribuída a função de criar normas sobre toda e qualquer matéria. É imprescindível conhecê-las, interpretá-las e, em seguida, avaliar se as normas sujeitas ao seu influxo estão de acordo com as regras de competência constitucionalmente previstas.

A Constituição de 1988, desde seu artigo primeiro, inclui a dignidade da pessoa humana entre os fundamentos do Estado Democrático de Direito (art. 1o_{, IV). Ao}

tratar da ordem econômica, estabeleceu estar fundada na valorização do trabalho humano e na livre iniciativa, impondo-lhe como fim assegurar a todos existência digna, conforme os ditames da justiça social, observados, entre outros princípios, o da redução

38 _{CARVALHO, Paulo de Barros. Direito Tributário: Linguagem e Método. 4. ed., revisada e ampliada.}

São Paulo: Noeses, 2011, p. 274.

das desigualdades sociais (art. 170, VII). Até mesmo ao tratar do Sistema Financeiro Nacional, estabeleceu que seria estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado do País e a servir aos interesses da coletividade (artigo 192).

Essas normas de competência têm característica de princípios que encartam valores. Os referidos princípios direcionam fortemente o legislador à proteção dos interesses transindividuais, ao respaldo à amenização de riscos, à tutela da velhice e da incapacidade laboral, todos esses interesses protegidos pelo seguro e pela previdência privada.

Em face dessas premissas, inevitável o reconhecimento de que a política brasileira de seguros privados está inserta nos fundamentos constantes do artigo 1o _da

Carta Magna. Nessa linha, ensina SILVA que “as operações de seguro devem atender ao

fundamento da soberania, cidadania, dignidade da pessoa humana, os valores sociais do trabalho e da livre-iniciativa e o pluralismo político, com vista a preservar os ditames do Estado Democrático de Direito de nossa República”39_.

Não bastassem os princípios constitucionais acima indicados, os quais, por si, já seriam suficientes para informar as atividades securitária e previdenciária privada, observamos ainda que o Seguro e a Previdência Complementar foram eleitos como matérias de relevância constitucional, por envolverem gestão de vultosa poupança popular e pelo expressivo interesse social nessas atividades. Com efeito, interessa a toda a sociedade que se possa lidar com os riscos inerentes à vida atual da forma mais organizada possível e, consequentemente, com mínima ocorrência de sobressaltos.

De início, a Constituição Federal já atribui à União competência exclusiva para legislar sobre política de crédito, câmbio, seguros e transferência de valores (artigo 22, VII) e seguridade social (artigo 22, XXIII).

Além disso, observa-se que a previdência privada foi inserida no sistema da Seguridade Social. Com efeito, a Constituição Federal de 1988 tratou da Previdência de forma pormenorizada, situando-a no Título VIII, que trata ‘Da Ordem Social’. O Poder Constituinte Originário, ao inaugurar o referido Título, estipulou que “a ordem social tem como base o primado do trabalho e, como objetivo, o bem-estar e a justiça sociais (art. 193).

39 _{SILVA, Ivan de Oliveira. Direito do Seguro. 2. ed. São Paulo: Saraiva, 2012, p. 40.}

Ainda em sede introdutória, nas disposições gerais, dispôs que “a seguridade social compreende um conjunto integrado de ações de iniciativa dos Poderes Públicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos à saúde, à previdência e à assistência social” (art. 194). É, portanto, dentro desse ambiente de princípios constitucionais que a previdência complementar está inserida e deverá ser provida.

Com a Emenda Constitucional no _{20/98, dedicou-se à previdência}

complementar o artigo 202 da Constituição, inserido no capítulo da Ordem Social, e na Seção da Previdência Social, estabelecendo-se ali seus princípios básicos e sua necessária regulação por lei complementar.

Além de a previdência complementar estar sujeita aos princípios constitucionais gerais (neste caso, princípios que veiculam valores) da dignidade da pessoa humana e da justiça social, entende a Doutrina que o princípio da capitalização (que veicula limite objetivo com a finalidade de implantar os valores almejados) foi um dos princípios especiais previstos pelo caput do artigo 202, ao estabelecer que o regime de previdência privada seria baseado na “constituição de reservas que garantam o benefício contratado”.

Entendeu-se, portanto, que, visando pudesse a previdência complementar contribuir para a aplicação daqueles valores, a técnica mais adequada para o custeio de suas reservas seria a da capitalização que, como veremos a seguir, se distingue da sistemática mútua ou solidária que rege o seguro e a previdência social.

Segundo RODRIGUES, ao mencionar a capitalização, a Constituição

estabeleceu que

[…] tanto os planos das entidades fechadas, como os planos das entidades abertas deverão acumular valores ao longo do tempo para satisfazer o pagamento dos benefícios previdenciários, independentemente de serem planos na modalidade de benefício definido ou de contribuição definida.40

Também foi plasmado na Constituição o princípio da publicidade, para o

participante, das informações relativas ao plano, quando o § 1o _{do artigo 202}

determinou que a lei complementar assegurasse ao participante de planos de benefícios

40 _{RODRIGUES, Flávio Martins. Previdência Complementar: Conceitos e Elementos Jurídicos}

Fundamentais. Disponível em: <http://www.bocater.com.br/artigos/previdencia-complementar- conceitos-elementos-juridicos-fundamentais/>. Acesso em: 05 ago. 2013, p. 10.

de entidades de previdência privada pleno acesso às informações relativas à gestão de seus respectivos planos41_{. Trata-se, aqui, a nosso ver, de princípio limite objetivo, pois}

está claramente estabelecido que todas as informações relevantes, relacionadas à gestão de planos de previdência privada, deverão ser passadas aos participantes.

A natureza autônoma dos planos previdenciários em relação ao contrato de trabalho também foi explicitada na Constituição, restando claro que as contribuições do empregador, os benefícios e as condições contratuais previstas nos estatutos, regulamentos e planos de benefícios das entidades de previdência privada não integram o contrato de trabalho dos participantes, assim como, à exceção dos benefícios concedidos, não integram a remuneração dos participantes. A despeito disso, a discussão quanto à competência para julgar controvérsias relacionadas a esses contratos perdurou até recentemente, quando o Supremo Tribunal Federal afinal decidiu que as matérias atinentes a planos previdenciários não decorrem da relação de trabalho, mas sim de contrato autônomo, devendo ser julgadas pela Justiça Comum, e não pela Justiça do Trabalho42_.

Por fim, a Constituição também atribuiu à lei complementar a competência para estabelecer os requisitos da designação dos membros das diretorias das entidades fechadas de previdência privada e disciplinar a inserção dos participantes nos colegiados e instâncias de decisão em que seus interesses sejam objeto de discussão e deliberação. Essa determinação evidencia o cuidado do constituinte de inserir os próprios participantes na gestão dessas entidades, que lidam com a grande responsabilidade de gerir a poupança que lhes garantirá a aposentadoria. Interessa ao Estado que essa atividade se desenvolva da forma mais estruturada, transparente e

41 _{Ressaltando a importância desse princípio, esclarece FLÁVIO MARTINS RODRIGUES (Previdência}

Complementar: Conceitos e Elementos Jurídicos Fundamentais. Disponível em:

<http://www.bocater.com.br/artigos/previdencia-complementar-conceitos-elementos-juridicos-

fundamentais/>. Acesso em: 05 ago. 2013, p. 10-11): “Os planos previdenciários complementares são pactos longos e, por regra, decorrem muitas décadas entre os primeiros aportes contributivos e as últimas prestações previdenciárias. Como se disse, durante todo esse tempo, os valores vão sendo capitalizados, submetendo-se esse processo a aferições regulares por meio de estudos atuariais. Como os participantes e os assistidos têm óbvio interesse no acompanhamento desse processo, o Constituinte Derivado assegurou-lhes “o pleno acesso às informações relativas à gestão de seus respectivos planos” (§1o _{do art. 202). Não trata-se de mero conhecimento de alguns dados consolidados, mas sim da forma}

como está sendo realizada a gestão dos planos, isto é, a alocação de seus ativos e a contabilização dos passivos respectivos, os custos administrativos incidentes, dentre outros elementos gerenciais de interesse”.

42 _{BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinário nº 586.453/SE. Relatora: Ministra Ellen}

Gracie. Julgamento: 20 fev. 2013. Órgão Julgador: Tribunal Pleno. Publicação: DJe 06 mar. 2013.

segura possível, pois isso propicia um ambiente de segurança social menos oneroso para os entes públicos e se alia à busca pelos valores da dignidade da pessoa humana e da justiça social.

O tratamento constitucional acima referido, dado aos seguros e à previdência privada, decorre da natureza “transindividual” desses direitos, para utilizar a precisa conceituação de J. J. CALMON DE PASSOS. Discorre o Autor magistralmente

sobre a dimensão social dos interesses protegidos por esses contratos:

Característico dos interesses transindividuais é sua ineliminável dimensão social, diríamos melhor, pública não estatal, pelo que a responsabilidade por sua tutela é função dos agentes estatais, a par da titularidade das entidades e organizações não governamentais. O que a todos ou a muitos afeta não pode ser deixado à disponibilidade dos indivíduos, porque a insatisfação de um só que seja legitima a efetivação da tutela de um interesse que é, por essência, indivisível e versa sobre um bem inapropriável.43

O estudo das normas jurídicas que compõem os sistemas securitário e previdenciário privado, bem como do subsistema tributário que onera os respectivos contratos e entidades operadoras, estará sempre fundado no tratamento que lhes foi dado pelas normas de competência da Constituição Federal.

Analisemos agora os princípios especiais que norteiam esses sistemas.