PARTE 3 – ENCARGOS SOCIAIS E TRABALHISTAS
3.4. P ROVISÃO P ARA R ESCISÃO
3.4.4. Incidência de FGTS sobre o aviso prévio indenizado
A incidência do FGTS sobre o aviso prévio indenizado pode ser extraída da interpretação
do art. 15 da Lei 8.036/90, que determina a contribuição mensal, a cargo do empregador,
para o FGTS, correspondente a 8% da remuneração paga ou devida, no mês anterior, ao
trabalhador. Remuneração, aqui, nos termos definidos nos arts. 457 e 458 da CLT, ou seja,
inclui o salário básico e demais parcelas recebidas pelo empregado a propósito dos serviços
prestados.
A incidência do FGTS sobre o aviso prévio indenizado, embora não seja prevista
expressamente nas normas citadas, é fora de dúvida. Trata-se de matéria pacificada na
jurisprudência, conforme sintetizada no verbete 305 da Súmula do TST:
JURISPRUDÊNCIA DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO Súmula 305
O pagamento relativo ao período do aviso prévio, trabalhado ou não, está sujeito à contribuição para o FGTS.
Quanto à incidência da contribuição previdenciária, a matéria é disciplinada pela Lei
8.212/91. A contribuição do empregado é definida a partir do chamado salário de contribuição,
conforme o art. 198 e art. 28, inciso I, da mencionada Lei:
Art. 198. A contribuição do segurado empregado, inclusive o doméstico, e do trabalhador avulso é calculada mediante a aplicação da correspondente alíquota, de forma não cumulativa, sobre o seu salário-de-contribuição mensal [...]
Art. 28. Entende-se por salário-de-contribuição:
I - para o empregado e trabalhador avulso: a remuneração auferida em uma ou mais empresas, assim entendida a totalidade dos rendimentos pagos, devidos ou creditados a qualquer título, durante o mês, destinados a retribuir o trabalho, qualquer que seja a sua forma, inclusive as gorjetas, os ganhos habituais sob a forma de utilidades e os adiantamentos decorrentes de reajuste salarial, quer pelos serviços efetivamente prestados, quer pelo tempo à disposição do empregador ou tomador de serviços nos termos da lei ou do contrato ou, ainda, de convenção ou acordo coletivo de trabalho ou sentença normativa;
Vê-se que, para fins previdenciários, toda e qualquer parcela remuneratória (ressalvadas
aquelas excepcionadas pelo § 9º do art. 28 da Lei 8.212/91) integra a base de cálculo da
contribuição devida pelo segurado, bem como pelo seu empregador (art. 22, I e III, Lei
8.212/91).
As parcelas remuneratórias sobre as quais não há incidência da contribuição
previdenciária são expressamente previstas pelo § 9º do mencionado art. 28 da Lei
8.212/91, que previa, na alínea “e”, o aviso prévio indenizado. Ocorre que o dispositivo foi
alterado pela Lei 9.528/97, para excluir justamente o aviso prévio indenizado.
O Regulamento da Previdência Social (Decreto 3.048/99) previa, no art. 214, § 9º, “f”, a
não incidência da contribuição sobre o aviso prévio indenizado. Ocorre que o dispositivo foi
revogado em 12.1.2009 pelo Decreto 6.727/2009.
Temos, assim, que não há previsão legal ou regulamentar para isentar o aviso prévio
indenizado da contribuição previdenciária. A parcela integraria, em consequência, o salário
de contribuição.
Não obstante, o entendimento jurisprudencial pacífico é no sentido de que a parcela
tem caráter indenizatório, não sofrendo, em consequência, incidência de contribuição
previdenciária. Confiram-se os seguintes arestos do STF e do STJ sobre a matéria:
JURISPRUDÊNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
EMENTA: TRIBUTÁRIO. CONTRIBUIÇÕES PREVIDENCIÁRIAS. INCIDÊNCIA SOBRE TERÇO CONSTITUCIONAL DE FÉRIAS. IMPOSSIBILIDADE. AGRAVO IMPROVIDO. I - A orientação do Tribunal é no sentido de que as contribuições previdenciárias não podem incidir em parcelas indenizatórias ou que não incorporem a remuneração do servidor. II - Agravo regimental improvido.
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JURISPRUDÊNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇATRIBUTÁRIO. PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA. NÃO INCIDÊNCIA. AGRAVO NÃO PROVIDO. 1. Não incide contribuição previdenciária sobre os primeiros 15 dias do pagamento de auxílio-doença e sobre o aviso prévio, ainda que indenizado, por configurarem verbas indenizatórias. Precedentes do STJ.
(AgRg no AREsp 231.361/CE, PRIMEIRA TURMA, DJe 04/02/2013)
JURISPRUDÊNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA
AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. TRIBUTÁRIO. AVISO PRÉVIO INDENIZADO. NATUREZA INDENIZATÓRIA. CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA. NÃO INCIDÊNCIA. PRECEDENTES DO STJ. VERBETE N. 83 DA SÚMULA DO STJ.
- Conforme jurisprudência assente nesta Corte, o aviso prévio indenizado possui natureza indenizatória, não incidindo sobre ele contribuição previdenciária.
(AgRg no REsp 1220119/RS, SEGUNDA TURMA, DJe 29/11/2011)
Vide os seguintes julgados do STJ, no mesmo sentido:
REsp 1250177/PR; REsp 1231473/RS; REsp 1220857/RS; AgRg no REsp 1218883/SC;
AgRg nos EDcl no AREsp 135682/MG; AgRg no REsp 1220119/RS; AgRg no REsp 1218883/SC;
REsp 1221665/PR; REsp 1218797/RS; REsp 812871/SC; REsp 3794/PE; AgRg no REsp
1212622/RS; AgRg no REsp 1232712/RS; AgRg no REsp 1227575/PR; AgRg no REsp
1214020/PR; AgRg no REsp 1219943/SC.
Em recente deliberação da Primeira Seção do STJ, em julgamento de Recurso Especial
Repetitivo, n.º 1.230.957-RS, aquela Corte firmou entendimento no sentido da não incidência
de contribuição previdenciária sobre a parcela recebida pelo trabalhador a título de aviso
prévio indenizado.
JURISPRUDÊNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA
PROCESSUAL CIVIL. RECURSOS ESPECIAIS. TRIBUTÁRIO. CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA A CARGO DA EMPRESA. REGIME GERAL DA PREVIDÊNCIA SOCIAL. DISCUSSÃO A RESPEITO DA INCIDÊNCIA OU NÃO SOBRE AS SEGUINTES VERBAS: TERÇO CONSTITUCIONAL DE FÉRIAS; SALÁRIO MATERNIDADE; SALÁRIO PATERNIDADE; AVISO PRÉVIO INDENIZADO; IMPORTÂNCIA PAGA NOS QUINZE DIAS QUE ANTECEDEM O AUXÍLIO-DOENÇA.
[...]
2.2 Aviso prévio indenizado.
A despeito da atual moldura legislativa (Lei 9.528/97 e Decreto 6.727/2009), as importâncias pagas a título de indenização, que não correspondam a serviços prestados
nem a tempo à disposição do empregador, não ensejam a incidência de contribuição previdenciária.
[...]
Dessarte, não há como se conferir à referida verba o caráter remuneratório [...] (REsp. 1.230.957 - RS, Primeira Seção, DJe 18/3/2014)
Não obstante o entendimento pacífico das mais altas Cortes de Justiça do nosso país, a
Receita Federal do Brasil tem entendido que subsiste a incidência da contribuição
previdenciária sobre o aviso prévio indenizado, até que o § 9º do art. 28 da Lei 8.212/91 seja
alterado. Veja-se, nesse sentido, a Solução de Consulta n.º 188, Cosit, a seguir transcrita
parcialmente:
Solução de Consulta n.º 188, RFB – Cosit AVISO PRÉVIO INDENIZADO. BASE DE CÁLCULO. INCLUSÃO.
O aviso prévio indenizado (não trabalhado) integra a base de cálculo para fins de incidência das contribuições sociais previdenciárias.