Da exclusiva identificação do critério material da hipótese de incidência

Primeiramente, cabe a tarefa de esclarecer o significado da expressão

“critério material da hipótese de incidência”, ainda que em breves termos.

Para tanto, de grande utilidade e didaticamente viável a citação dos ensinamentos de ALFREDO AUGUSTO BECKER¹⁸¹, que analisa a estrutura lógica da regra jurídica, para afirmar que seus elementos são a hipótese de incidência e a regra (conduta), ao passo que em seu aspecto dinâmico são a realização da hipótese de incidência; a incidência da regra jurídica sobre a mesma hipótese; juridicização da hipótese de incidência; irradiação dos efeitos jurídicos ou eficácia jurídica, predeterminados pela regra de conduta (vinculação do pólo ativo ao passivo;

surgimento do direito à prestação e correlativo dever de prestá-la; determinação da prestação jurídica – conduta, tempo e lugar – e do seu objeto); realização da prestação jurídica.

Acerca do tema “Hipótese de incidência tributária”, BECKER¹⁸² defende que a hipótese de incidência poderá ser qualquer fato, desde que lícito, econômico ou jurídico, caso contrário estar-se-ia diante de uma sanção. E ainda, seria composta por uma multiplicidade de fatores, jurídicos ou não, dentre os quais há o núcleo (base de cálculo), ao redor do qual circundam os elementos adjetivos.

180 MORAES, Allan. Leis Complementares em Matéria Tributária: aspectos práticos atuais. Org.

Fabiana Lopes Pinto, Ricardo Berzosa Saliba. São Paulo: Manole, 2003. p. 268/274.

181 BECKER, Alfredo Augusto. Ob. cit. p. 120

182 BECKER, Alfredo Augusto. Ob. Cit. p. 124

Para sua realização, a hipótese de incidência exige dado espaço e tempo, além dos aspectos substanciais do fato, que o delineam e o caracterizam como fato jurídico tributário, estabelecendo, a partir de tais premissas, os diferentes critérios conformadores da hipótese de incidência tributárias.

Quanto ao tema, oportuna a lição de SACHA CALMON NAVARRO COÊLHO:

A norma tributária encontrou em Paulo de Barros Carvalho o seu melhor expositor na literatura luso-hispanoamericana. O Professor da Pontifícia Universidade Católica de São Paulo, aderindo à terminologia de Carlos Cóssio, vê a norma tributária dividida classicamente em duas partes:

hipótese endonormativa e conseqüência endonormativa. O renomado professor paulistano define as hipóteses das normas tributárias, a que chama de endonormas tributárias, como o conjunto de critérios necessários à identificação do fato lícito, que não acordo de vontades, gerador do dever jurídico. Define, por sua vez, as conseqüências das normas tributárias como o conjunto de critérios esclarecedores da relação jurídica que se forma com a ocorrência in concreto de fato jurígeno.

Nas hipóteses, ele aponta três critérios: o material, o fato em si; o temporal, determinando as circunstâncias de tempo que envolvem o fato jurígeno, já materialmente descrito; o espacial, indicativo das condições de lugar em que o fato deva ocorrer. Nas conseqüências, enxerga dois critérios, a saber:

a) o pessoal, que determina os sujeitos ativo e passivo da relação jurídica decorrente da realização da suposta hipótese de incidência);

b) o quantitativo, que esclarece o modo pelo qual será estabelecido o conteúdo do dever jurídico (base de cálculo e alíquotas).¹⁸³

Especificamente quanto ao critério material, versando acerca do IPTU, com base nas lições de PAULO DE BARROS CARVALHO¹⁸⁴, CINTIA ESTEFANIA FERNANDES¹⁸⁵ ensina que não se pode confundir referido critério com a descrição do fato, sob pena de estar-se definindo a parte pelo todo, já que é a hipótese de incidência que se refere a tal descrição.

Convém lembrar que, como bem asseverado por MARCELO CARON BAPTISTA, o critério material somente pode ser definido como comportamento humano

183 COELHO, Sacha Calmon Navarro. Comentários à Constituição de 1988 - Sistema Tributário.

Forense, 6.ed., p. 15.

184 CARVALHO, Paulo de Barros. Teoria da Norma Tributária. 3.ed. São Paulo, Max Limonad, 1998.

185 FERNANDES, Cintia Estefania. Imposto Predial e Territorial Urbano. Texto e Contexto. Curitiba, 2003. p. 26.

representado por meio de um verbo pessoal transitivo, identificando-se, em um primeiro momento, com a ação voltada a uma finalidade, ainda que em benefício do próprio agente. E ainda, que para o Direito Tributário, a ação há que revelar uma riqueza¹⁸⁶ .

Feitas essas considerações, a modalidade de outorga de competência que se vale da análise do critério material da hipótese de incidência é largamente utilizada nos casos dos impostos¹⁸⁷, taxas e contribuições de melhoria.

Com relação aos impostos, assim o fazem os enunciados dos artigos 153 (impostos da União), 155 (impostos dos Estados e Distrito Federal) e 156 (impostos dos Municípios) ao acolherem o auferimento de renda, a realização de importação, o ser proprietário de imóvel territorial rural, a realização de circulação de mercadorias, o ser proprietário de veículo automotor, o prestar serviços , entre outros, como dados do mundo fenomênico de conteúdo econômico a ensejarem a incidência tributária.

O mesmo ocorre com as taxas e contribuições de melhoria, cujos critérios materiais foram qualificados constitucionalmente nos artigos 145, II e III¹⁸⁸ da Carta Magna de 1988.

Pelo exposto, pode-se afirmar que a liberdade que dispõe o legislador infraconstitucional para definir a hipótese de incidência dos tributos a que se refere a modalidade de outorga em voga é restrita e limitada, uma vez que os demais critérios da hipótese deverão guardar íntima relação com o aspecto material descrito constitucionalmente.

Ou seja, a definição constitucional do critério material da hipótese de incidência acaba também por definir quase que a totalidade dos aspectos da regra-matriz de incidência do tributo.

186 BAPTISTA, Marcelo Caron. Ob. cit. p. 122.

187 Com exceção dos impostos previstos no artigo 154, I e II da CRFB/88. Art. 154. A União poderá instituir:

I - mediante lei complementar, impostos não previstos no artigo anterior, desde que sejam não-cumulativos e não tenham fato gerador ou base de cálculo próprios dos discriminados nesta Constituição;

II - na iminência ou no caso de guerra externa, impostos extraordinários, compreendidos ou não em sua competência tributária, os quais serão suprimidos, gradativamente, cessadas as causas de sua criação.

188 Art. 145. A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios poderão instituir os seguintes tributos:

(...)

II - taxas, em razão do exercício do poder de polícia ou pela utilização, efetiva ou potencial, de serviços públicos específicos e divisíveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposição;

III - contribuição de melhoria, decorrente de obras públicas.