O pioneirismo da aplicação da cibernética ao direito: a proposta de Norbert Wiener e a Jurimetria de Lee Loevinger.

A primeira proposição no sentido de se aplicar sistemas cibernéticos ao direito foi aventada pelo próprio Nobert Wiener no ano de 1948, em seu livro “Cibernética”.174 Wiener, no entanto, não desenvolveu uma teoria que objetivasse a aplicação dos recursos cibernético-computacionais ao direito. Isso somente se deu no ano seguinte (1949), quando Lee Loevinger, em artigo denominado: “Jurimetrics - the next step forward”, publicado na Minnesota Law Review, propôs uma doutrina que, utilizando-se dos computadores eletrônicos e da lógica simbólica, planejara solucionar o problema jurídico. Logo em seguida, vários órgãos governamentais americanos utilizavam e dependiam dos computadores para efetuar seus trabalhos com destaque para arquivos criminais, administração de tribunais, etc. Com isto tinha início uma nova ciência jurídica.175

Lee Loevinger era um advogado americano que ocupou vários cargos públicos, dentre os quais o de “Assistantt Attorney General” da Divisão antitruste do Departamento de Justiça dos Estados Unidos. O seu pensamento insere-se no movimento da denominada jurisprudência experimental: corrente de pensamento que procura aplicar os métodos

174_{“Il primo ad aver posto un rapporto di connessione tra la cibernetica e il diritto è stato l’inventore stesso}

della parola e in gran parte della scienza cibernetica, cioè il matematico Norbert Wiener. I temi fondamentali della nuova scienza venero da lui esposti in un libro edito nel 1948, che portava per l’appunto come titolo il termine Cybernetics...”. FROSINI. Cibernetica, diritto e società, p. 17. A

tradução do texto entre aspas é a seguinte: “O primeiro a fazer uma relação de conexão entre a

cibernética e o direito, foi o próprio inventor da palavra e em grande parte da ciência cibernética, ou seja, o matemático Norbert Wiener. Os temas fundamentais da nova ciência, foram por ele expostos num livro editado em 1948, que trazia justamente como título, o termo Cybernetics...”.

175 _{Neste sentido vide Nogueira, Ruy Barbosa , em prefácio à Introdução à informática jurídica, de Dinio} Santis GARCIA.

investigatórios próprios das ciências naturais à experiência jurídica. Discorrendo sobre a origem desta disciplina, Losano, depois de fazer referência ao pioneirismo de Wiener em empregar o método cibernético ao direito, diz que provavelmente o artigo publicado por Loevinger em 1949, teria sido inspirado na obra daquele matemático, pois foi exatamente no ano do lançamento de “Cibernética” que o mundo jurídico passou a pensar na possibilidade de aplicação dos computadores ao direito.176

Somente em 1950 Wiener passou a dedicar-se mais detidamente à questão do emprego da tecnologia ao direito, entendendo o fenômeno jurídico como um problema de comunicação e cibernética. A proposta de Wiener visava a compreensão da estrutura social, “ma non si prospettò il problema di un adattamento pratico della nuova tecnologia alle questioni sorgenti nell’ambito dell’esperienza giuridica”.177

Em “Cibernética e sociedade. O uso humano de seres humanos”, (1950) no capítulo VI, “Lei e comunicação”, Wiener dedica-se ao estudo da cibernética aplicada ao direito, definindo lei como sendo um mecanismo de ajustamento do comportamento humano capaz de evitar disputas individuais, ou, ao menos, que sejam dirimidas pelo judiciário com o fim de aplicar aquilo que se entende por justiça. Seria o controle ético aplicado à comunicação e à linguagem, por uma autoridade com poder suficiente para impingir às suas prescrições o caráter de sanção social efetiva. Wiener considerava que a teoria e a prática da lei estavam sujeitas a dois tipos de problemas: o primeiro correlacionava-se com o conceito de justiça; o segundo, com as questões técnicas através das quais tal concepção pudesse tornar-se efetiva. O conceito de justiça estaria conectado

176 _{“Dell’uso degli elaboratori nel mondo giuridico si comenciò a parlare negli anni in cui nacque la}

cibenetica di Norbert Wiener: la fundamentale di quest’ultimo, Cybernetics, or control and communication in the animal and the machine, venne pubblicata per la prima volta nel 1948. L’acenno che vi si trova sui problemi giuridici influenzo probabilmente un articolo publicato l’anno dopo da Lee Loevinger, in cui per la prima volta si parla di giurimetria, cioè dellúso degli elaboratori nel diritto. Di questa corrente di studi è così possibile fissare una precisa data di nascit.,a: il 1949”. LOSANO.

Giuscibernetica, 1982, p. 14. A tradução do texto entre aspas é a seguinte: “Do uso dos computadores

no mundo jurídico, se começou a falar nos anos em que nasceu a cibernética de Norbert Wiener: o fundamental deste último, Cybernetics, or control and communication in the animal and the machine, foi publicado pela primeira vez em 1948. A alusão que se encontra sobre os problemas jurídicos influenciou, provavelmente, um artigo publicado um ano depois por Lee Loevinger, no qual, pela primeira vez se fala de jurimetria, isto é, do uso nos computadores no direito. Desta corrente de estudo, é assim possível, fixar uma data precisa de seu nascimento: o ano de 1949”.

com o código moral de cada um já que, empiricamente falando, seria impossível chegar a um conceito universal ante a existência de inúmeras culturas, religiões etc. O código moral pessoal, por sua vez, designaria apenas uma concepção individual de justiça. Para ele as palavras que melhor podem expressar de maneira generalizante o seu conceito são as que simbolizam a Revolução Francesa: liberdade, igualdade e fraternidade, significando que nenhuma pessoa em virtude de seu poder pessoal e status, nem mesmo o Estado, poderia constranger o cidadão à determinada conduta infringente da liberdade pessoal de cada um.

178

O segundo problema inerente à lei, de acordo com Wiener, reside na questão de que ela, além de justa, deve ser expressa de forma unívoca e compreensiva, possibilitando ao cidadão comum a compreensão antecipada de seus direitos e deveres. O primeiro dever do legislador e do juiz deve ser o de fazer formulações claras e isentas de ambigüidade compreensíveis não apenas aos técnicos, mas também ao homem comum. Sua consideração acerca da aplicação da cibernética ao direito revela-se de maneira explícita quando afirma que a técnica de interpretação e julgamentos pelos juízes e tribunais deve ser de tal forma que possibilite a um advogado saber não apenas como se decidiu sobre determinado assunto, mas, também, como se decidirão casos futuros. Para Wiener os problemas da lei podem ser reduzidos a questões de comunicação e cibernética, de controle sistemático e reiterável de determinadas situações.179

A aplicação da cibernética ao direito como proposta por Wiener, estaria restrita à previsibilidade das decisões judiciais. A respeito desta proposição existem dois consagrados autores cujas opiniões divergem: de um lado, temos Losano considerando, como demonstraremos adiante, este propósito bastante difícil de se realizar num sistema legal que não se guie pelos precedentes vinculantes; de outro, Perez Luño entendendo tal postura como perfeitamente viável nos Estados regidos pelo sistema do direito legislado - e à preocupação semântica da linguagem legal, exclusivamente! Note-se que a proposição de antevisão de decisões judiciais já havia sido pugnada um ano antes por Loevinger, com o detalhe diferenciador de que este controle da previsibilidade do comportamento judicial

178 _{WIENER, op. cit., p. 104 a 110.} 179 _Ibidem.

fosse realizado pelo computador eletrônico, minudência sobre a qual Wiener não se pronunciou antecedentemente.

Na verdade, quem primeiro pugnou pela aplicação dos meios cibernético- eletrônicos ao direito foi Lee Loevinger. Podemos acentuar com Frosini, que entre a primeira publicação de Wiener em 1948 e a segunda em 1950, situa-se em 1949, o já referido artigo de Loevinger: Jurimetrics. Loevinger representa para Frosini um “uomo di frontiera” no campo do estudo jurídico apontando com credibilidade um novo horizonte, mantendo-se na realidade sem ultrapassar os limites da utopia e da ficção científico- jurídica. No tocante ao problema da informação o interesse de Loevinger é substancialmente revolucionário. Em 1964 fundou nos Estados Unidos, um sistema de pesquisa jurídica através dos serviços de telefonia interligando um computador do tipo Univac III, que em apenas um minuto era capaz de responder a uma questão jurídica, através de um operador especializado em informática que recebia a pergunta por telefone, traduzindo-a em código, para, depois, transmiti-la à máquina, que, após o processamento, respondia de imediato liberando o teste impresso, que poderia ser recebido diretamente pelo interessado ou via rede telemática.180

Para Perez Luño o artigo de Loevinger (Jurimetrics, 1949) visando a racionalização do direito através do uso da metodologia simbólica e do emprego de métodos quantitativos de automação, teve relevância bem maior para a Ciência Jurídica do que a obra de Wiener. E a expressão jurimetria logrou durante muito tempo o mérito de englobar todas as implicações jurídicas decorrentes da cibernética.181 Existe uma certa imprecisão, quanto à questão do étimo do qual derivou a expressão jurimetria. Enquanto Losano assevera que Loevinger inspirou-se na expressão econometrics - de econometria - Perez Luño refere-se a A David, um autor francês, consignando que Jurimetrics deriva de: Sociometria.182 De acordo com Loevinger a jurimetria cuida de temas como a análise

180 _{LOEVINGER, ap. FROSINI. Cibernetica, diritto e società, 1978, p. 18-19.}

181 _{“Sin embargo, mucha más importancia tuvo en el campo del Derecho el artículo que bajo el epígrafe}

Jurimetrics, The Next Step Forward, publicara L. Loevinger en 1949. El término Jurimetria alcanzó amplia difusión en publicaciones sucesivas, y durante mucho tiempo bajo esta denominación se englobaron todas las implicaciones jurídicas de la cibernética”. LUÑO. Cibernética, informática y derecho - Un análisis metodológico - p. 40.

quantitativa do comportamento judicial, aplicando a teoria da comunicação relacionada com o direito e recorrendo também à aplicação da lógica matemática, preocupando-se em recuperar dados jurídicos pelas vias eletrônicas e mecânicas e, ainda, formulando cálculos de previsibilidade no âmbito do direito.183

Loevinger distingue a jurimetria da Jurisprudência, porque esta se preocupa com assuntos pertinentes à natureza e fontes do direito, sua função e respectiva esfera de ação, bem como com análises jurídicas conceituais. Para ele a Jurisprudência constitui-se numa tarefa do racionalismo, a jurimetria colima examinar e aplicar métodos de pesquisa científica na área do direito e suas conclusões podem ser testadas, diferentemente das da Jurisprudência que somente podem ser discutidas.184 Hans W. Baade, sintetizador do pensamento de Loevinger, em 1963 delimitou o objeto da jurimetria na pesquisa científica de temas jurídicos, centrando-se no problema da armazenagem e recuperação eletrônica da informação jurídica, no estudo behaviorista das decisões judiciais e no emprego da lógica simbólica.185 Para designar este tipo de investigação científica tem-se feito uso de outras expressões, a exemplo de Hoffman que prefere lawtomation à jurimetria, para identificar a moderna mecanização da estrutura jurídica referente a textos e documentos jurídicos.186 Loevinger, no entanto, assinalava que a jurimetria propunha-se simplesmente a investigar problemas passíveis de serem “testados” no campo da ciência, destacando o pressuposto equivocado de haver invencível oposição entre a lógica e a experiência. Para ele, a lógica não é capaz de resolver problemas materiais sem se reportar à experiência, e esta, por sua vez, sem o auxílio interpretativo de uma lógica rigorosa, queda-se carecedora de qualquer acepção intelectualista.187

O caráter empírico da jurimetria fora, em 1963, destacado por Loevinger, quando considerou desnecessária a formulação de um axioma definidor de seus contornos, pois a definição do âmbito jurimétrico deve ser ofertada pela atividade de seus sectários, mas não se deve pretender que seja estática, uma vez que evoluirá, como ocorre com todas

183 _{LOEVINGER, ap. GARCIA, op. cit., p. 100-101.} 184 _Ibidem.

185 _{BAADE,ap. GARCIA, op. cit., p. 102.} 186 _{HOFMAN, ap. LUÑO, op. cit., p. 41.} 187 _{LOEVINGER, ap. GARCIA, op. cit., p. 103.}

as disciplinas empíricas a partir de quando, pela experiência, forem resolvidos problemas específicos.188

9. Jurimetria, matematização do direito