As funções dos princípios

Dentre as funções desempenhadas pelos princípios, tradicionalmente, arrolam-se apenas três delas. Com base no entendimento de FEDERICO DE CASTRO233_{, são: informadora,}

normativa e interpretadora.

• Na sua função informadora, atuam como o que se costuma chamar de “fontes materiais do direito”, na medida em que se portam como fatores que influenciam e fundamentam a produção (criação e modificação) das normas jurídicas, inspirando o legislador.

• Na função normativa (mais adequadamente chamada de “integrativa”), diante de um caso concreto em que exista uma lacuna normativa, os intérpretes e aplicadores do direito utilizam os princípios para completarem expressamente o ordenamento jurídico. Os princípios, nestas situações, agem

231 _{BONAVIDES, Curso de Direito..., 23. ed., p. 288.} 232 _{GONÇALVES, Flexibilização trabalhista, p. 58.}

233 _{DE CASTRO, Federico. Derecho Civil de España. Madrid: 1949, t. 1, p. 473 apud PLÁ RODRIGUEZ,}

como fonte formal supletiva ou subsidiária, tal como previsto nos art. 4º234 _da

LINDB235_{, 126}236 _{do CPC e 8º}237 _{da CLT. Aqui, a aplicação das demais}

normas jurídicas é direta, ao passo que a dos princípios é indireta.

• Na função interpretadora, os princípios são utilizados como critério orientador do juiz ou intérprete, contribuindo para o processo de compreensão da norma. Neste papel, os princípios atuam como fontes instrumentais, isto é, como verdadeiras balizas interpretativas diretivas. DELGADO, fundando-se em moderna doutrina constitucional, pautada no paradigma do Estado Democrático de Direito, assevera que os princípios desempenham uma quarta função, com inquestionável força vinculante (e não meramente pragmática): a

normativa própria.238

Assim expõe o autor:

A função fundamentadora dos princípios (ou função normativa própria) passa, necessariamente, pelo reconhecimento doutrinário do princípio e sua natureza de norma jurídica efetiva e não simples enunciado programático não vinculante. Isso significa que o caráter normativo contido nas regras jurídicas integrantes dos clássicos diplomas jurídicos (constituições, leis e diplomas correlatos) estariam

234 _{Art. 4}º _{da LINDB: ”Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e}

os princípios gerais de direito”. FERRAZ JÚNIOR, discorrendo sobre esse preceito, salienta: “A ordem, na

enunciação, pode ser uma orientação – primeiro se tenta a analogia, depois, os costumes e por último, os princípios –, mas ela não é compulsória, não estabelece impositivamente uma relação de superioridade da analogia sobre os costumes e destes sobre os princípios”. FERRAZ JÚNIOR, Introdução ao estudo..., p. 145. No mesmo sentido, REALE e, em sentido contrário, pelo entendimento de que há uma enumeração excludente (em primeiro lugar, o recurso à analogia; a seguir, aos costumes e, por fim, aos princípios gerais), CLÓVIS

BEVILÁQUA. Cf. REALE, Lições preliminares de Direito, p. 315.

235 _{A recente Lei 12.376, de 30.12.10, amplia o campo de aplicação e altera o designativo da emenda do Decreto-}

Lei 4.659, de 4.09.1942, anteriormente alcunhada restritivamente de “Lei de Introdução ao Código Civil” (LICC).

236 _{Art. 126 do CPC: “O juiz não se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No}

julgamento da lide caber-lhe-á aplicar as normas legais; não as havendo, recorrerá à analogia, aos costumes e aos princípios gerais de direito”.

237 _{Art. 8º da CLT: “As autoridades administrativas e a Justiça do Trabalho, na falta de disposições legais ou}

contratuais, decidirão, conforme o caso, pela jurisprudência, por analogia, por eqüidade e outros princípios e normas gerais de direito, principalmente do direito de trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direto comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevaleça sobre o interesse público”.

238 _{Observa-se que, em sentido contrário, isto é, pelo não desempenho pelos princípios de função normativa}

própria e, portanto, não os entendendo como fontes do Direito, PLÁ RODRIGUEZ. É o que se aufere do seguinte

trecho: “Em face do exposto, estamos em condições de responder à pergunta central que nos fizemos: os princípios próprios do direito do trabalho constituem uma fonte do direito? A resposta é negativa. Acabamos de ver que a função dos princípios é variada. A única função de caráter normativo é constituída pela atuação como fonte supletiva em caso de omissão da lei”.238 _{PLÁ RODRIGUEZ, Princípios do Direito... In: PLÁ}

também presentes nos princípios gerais de direito. Ambos seriam, pois, norma jurídica, dotados da mesma natureza normativa.239

Percebe-se, então, por esta quarta função (normativa própria ou autônoma) que os princípios são dotados de força vinculante e de inquestionável aplicabilidade prática direta – não atuando apenas de forma indireta, nos casos de ausência de dispositivos legais expressos (lacunas normativas) –, além, é claro, de influírem no processo legislativo e de interpretação do ordenamento jurídico, tal como entendimento tradicional.

Frisa-se que os princípios não cumprem na mesma medida e com a mesma intensidade essas quatro funções.240 _{Em verdade, cada qual desempenha mais detidamente}

uma delas (e.g. o princípio in dubio pro operario, que possui destinação específica para a interpretação do Direito do Trabalho e o princípio da norma mais favorável, que atua especificamente como critério de aplicação das normas241_{), sem, entretanto, reduzir-lhes a}

devida importância. Ao contrário, atribuindo a cada um dos princípios pontuada, forte e inquestionável aplicabilidade direta e concreta.

Pela análise, aufere-se, contemporaneamente, a natureza jurídica normativa dos princípios, pertencentes ao gênero normas, ao lado das regras jurídicas, igualmente consideradas como espécie daquela.

ALEXY justifica:

Tanto regras quanto princípios são normas, porque ambos dizem o que deve ser. Ambos podem ser formulados por meio das expressões deônticas básicas do dever, da permissão e da proibição. Princípios são, tanto quanto as regras, razões para juízos concretos de dever-ser, ainda que de espécie muito diferente. A distinção entre regras e princípios é, portanto, uma distinção entre duas espécies de normas.242

239 _{ALEXY, Teoria de los Derechos..., apud DELGADO, Princípios de Direito..., p. 20-21. “Esta nova}

compreensão doutrinária passou a se valer da expressão norma como referencia geral aos dispositivos gerais, abstratos, impessoais, e obrigatórios que regulam a vida social. Assim, na idéia de norma (em sentido amplo) estariam abrangidas, pois, as noções de regras (ou norma, em sentido estrito) e de princípios jurídicos (e também a noção de institutos jurídicos, acrescentamos nós). A “distinção entre regras e princípios é pois uma distinção entre dois tipos de normas”, (afirma Robert Alexy, sintetizando esta compreensão teórica sobre o problema”).

240 _{Entendimento cf. PLÁ RODRIGUEZ, Princípios do Direito... In: PLÁ RODRIGUEZ, Estudos sobre..., p. 24.} 241 _{DELGADO sustenta que a aplicabilidade do princípio da norma mais favorável tem maior extensão, podendo}

este ser distinguido em três dimensões, a saber: na ação legislativa, quando da elaboração da norma jurídica; no critério de hierarquia das normas, em caso de confronto de regras concorrentes; e, por fim, como critério de interpretação do direito. Cf. DELGADO, Princípios de Direito..., p. 43. Contudo, especificamente no que se refere ao critério de interpretação do Direito, entende-se, juntamente com a doutrina majoritária, que o Direito do Trabalho possui princípio especificamente destinado a essa função interpretativa, a saber, princípio in dubio pro operario (que será tratado do com maior aprofundamento no capítulo 4 deste trabalho). Dessa forma, opta-se pelo posicionamento teórico de que a função específica desempenhada pelo princípio da norma mais favorável é servir de diretriz para a aplicação da norma em caso de concorrência normativa (estudo que será desenvolvido no capítulo 3 desse trabalho).

242 _{ALEXY, Teoria dos Direitos..., p. 87. Após essa explanação, o autor apresenta inúmeros critérios distintivos}

entre regras e princípios. Contudo, acentua que o da generalidade é o mais frequente. Segundo esse critério o autor explica que os princípios são dotados de algo grau de generalidade relativa, ao passo que as regras, de grau