7 O PROJETO DE LEI Nº 252/2003
7.14 Do desempate e da homologação (Capítulo II – Seção XVI)
Depois de realizadas todas as etapas do certame é preciso que o resultado seja anunciado em ordem nominal e classificatória, vedada situações de empate. Portanto, deve o edital normativo estabelecer critérios de desempate, caso ocorram. O PL nº 252/2003 determina que, em ordem prioritária, os desempates ocorram por meio da atribuição de distintos graus de prioridade para cada prova ou por questões dessas avaliações:
Art. 108. Os critérios de desempate serão obrigatoriamente incluídos no edital normativo e consistirão na atribuição de distintos graus de prioridade para cada prova, ou, dentro de cada prova, pela identificação das questões às quais se concede preferência para este efeito.
Parágrafo Único. Mantido o empate, terá preferência o candidato mais idoso e, em
igualdade de condições, os que tiverem mais tempo de serviço público. (grifos
nossos).
Normalmente, as bancas organizadoras estabelecem essa hierarquia de acordo com os pesos conferidos a cada etapa. Apenas em caso de persistir o empate é que se aplicará o critério da idade (mais idoso) e o de maior tempo de serviço público. Ocorre que tal dispositivo entra em conflito com o estabelecido no parágrafo único do art. 27 da Lei nº 10.741, de 1 de outubro de 2003, conhecido como Estatuto do Idoso, o qual determina que o primeiro critério de desempate em concurso público será a idade, dando-se preferência ao mais idoso:
Art. 27. Na admissão do idoso em qualquer trabalho ou emprego, é vedada a discriminação e a fixação de limite máximo de idade, inclusive para concursos, ressalvados os casos em que a natureza do cargo o exigir.
Parágrafo único. O primeiro critério de desempate em concurso público será a
idade, dando-se preferência ao de idade mais elevada. (grifo nosso).
Isto posto, para manter-se coeso com o ordenamento jurídico é preciso que a redação do Projeto de Lei inverta a ordem de prioridade, passando a idade a ser o primeiro critério de desempate. Sobre o assunto, cumpre destacar e transcrever o entendimento do Supremo Tribunal Federal ao julgar o Mandado de Segurança nº 33.046/PR:
MANDADO DE SEGURANÇA. CONSELHO NACIONAL DE JUSTIÇA.
PROCEDIMENTO DE CONTROLE ADMINISTRATIVO. CONCURSO
PÚBLICO DE REMOÇÃO PARA OUTORGA DO 6º CARTÓRIO DE
PROTESTOS DE CURITIBA. CRITÉRIO PARA DESEMPATE DO
CERTAME. LEI FEDERAL Nº 10.741/03. ESTATUTO DO IDOSO. NORMA GERAL. CRITÉRIO DE DESEMPATE ETÁRIO. NÃO APLICABILIDADE. LEI FEDERAL Nº 8.935/94 E LEI ESTADUAL Nº 14.594/2004. NORMAS ESPECÍFICAS. CRITÉRIO DE DESEMPATE. TEMPO DE SERVIÇO. APLICABILIDADE. ORIENTAÇÃO ADOTADA PELO ACÓRDÃO IMPUGNADO. SEGURANÇA DENEGADA. 1. O princípio federativo brasileiro
reclama, na sua ótica contemporânea, o abandono de qualquer leitura excessivamente inflacionada das competências normativas da União (sejam privativas, sejam concorrentes), bem como a descoberta de novas searas normativas que possam ser trilhadas pelos Estados, Municípios e pelo Distrito Federal, tudo isso em conformidade com o pluralismo político, um dos fundamentos da República Federativa do Brasil (CRFB, art. 1º, V) 2. A competência da União para legislar sobre registros públicos (CRFB, art. 22, XXV) alcança apenas as atividades-fim dos notários e registradores, correspondendo ao poder de ―criar e extinguir requisitos de validade dos atos jurídicos de criação, preservação, modificação, transferência e extinção de direitos e obrigações‖ (Precedente do STF: ADI nº 2.415, rel. Min. Ayres Britto, Tribunal Pleno, j. 22/09/2011, DJe-028 de 08-02-2012). 3. Cabe aos
Estados-membros editar as normas e fixar os critérios para o concurso de remoção para outorga de serventia extrajudicial (ex vi do art. 25, §1º, CRFB),
como, a rigor, já reconhecido pela legislação federal sobre o tema (Lei nº 8.935/1994 - art. 18. A legislação estadual disporá sobre as normas e os critérios para o
concurso de remoção). 4. O Estado do Paraná, no exercício de sua competência legislativa, editou a Lei nº 14.594/2004, que estabeleceu as normas e critérios para concursos de remoção nos serviços notariais e de registro. 5. A Lei nº 10.741/03 (Estatuto do Idoso) cuida apenas da admissão em concurso público em termos gerais, de modo que, quando em referência concurso de remoção, não deve ser seguida, ante a existência de lei especial (lex specialis derogat legi
generali). 6. In casu, o acórdão impugnado do Conselho Nacional de Justiça, ao
negar a aplicação da Lei n° 10.741/2003 (Estatuto do Idoso), privilegiando o que estabelece a Lei Estadual n° 14.594/2004, agiu acertadamente, resolvendo o conflito aparente de normas segundo a boa técnica jurídica. 7. O tempo anterior
na titularidade do serviço para o qual se realiza o concurso público não pode ser utilizado como critério de desempate por violar o princípio da razoabilidade, segundo a jurisprudência do STF (Precedente: ADI nº 3.522, rel. Min. Marco Aurélio, Tribunal Pleno, j. 24/11/2005, DJ 12.05.2006). 8. Destarte, na forma da Lei estadual nº 14.594/2004, deve-se adotar o critério de maior tempo de serviço
público para desempatar o concurso de remoção para a outorga do 6º Cartório de
Protestos da Capital, exatamente nos termos em que proferido o acórdão impugnado do Conselho Nacional de Justiça. 9. Segurança denegada. (STF. Primeira Turma.
Mandado de Segurança nº 33.046/PR. Relator: Min. Luiz Fux. DJE: 18/05/2015) – (grifos nossos).
Constata-se que no caso concreto o posicionamento do STF foi desfavorável à aplicação do Estatuto do Idoso por se tratar de um concurso interno diferenciado (concurso de remoção), cuja regulamentação é da competência de cada Estado-membro, prevalecendo, portanto, a norma específica. Todavia, os concursos públicos para provimento de cargos efetivos na Administração Pública Federal, tratados no Projeto de Lei nº 252/2003, devem obediência à Lei nº 10.741/2003.
Com relação ao critério de maior tempo no serviço público, aproveitando o mesmo caso jurisprudencial acima referenciado, verifica-se a sua legalidade. O que não é razoável,
consoante entendimento da Egrégia Corte (ADI nº 3.522/RS, rel. Min. Marco Aurélio, Tribunal Pleno, j. 24/11/2005, DJ 12.05.2006), é a adoção do critério de maior tempo de serviço na atividade relacionada com o concurso público.
A seguir estão relacionados os atuais critérios de desempate adotado pelas Universidades Federais contempladas no estudo comparado:
Quadro 16 – Universidades Federais das capitais do Nordeste – Critérios de Desempate (Continua)
IFE CRITÉRIOS DE DESEMPATE NORMATIVO ANALISADO
UFRN
Art. 33. Em caso de empate, o critério de desempate
será a idade, dando-se preferência ao candidato de idade mais elevada, conforme art. 27, parágrafo
único, da Lei no 10.741, de 01 de outubro de 2003.
Resolução nº 108/2013-CONSEPE
UFAL
8.54. Havendo empate após o cômputo de todas as notas, terá preferência o candidato que, na seguinte ordem:
a) tiver idade igual ou superior a sessenta anos, até o último dia de inscrição no concurso público, conforme o parágrafo único do artigo 27 do Estatuto do Idoso;
b) obtiver maior nota na prova didática; c) obtiver maior nota na prova escrita;
d) exerça efetivamente a função de jurado, na forma do art. 440 do Decreto-Lei nº 3.689/1941 (Código de Processo Penal Brasileiro).
Edital de Condições Gerais nº 11/2016. Disponível em http://www.copeve.ufal.br/sistema/anexo s/Docente%20UFAL%20Efetivo%20- %20Edital%20n.015-2016%20- %20Arapiraca%20e%20Sertao/Edital%2 0De%20Condicoes%20Gerais%20- %20Leitura%20Obrigatoria.pdf UFBA
9.2.2. Cada examinador fará a classificação dos candidatos, de acordo com as notas finais por ele atribuídas.
[...]
9.2.4. Para efeito do disposto no subitem 9.2.2 o
próprio examinador decidirá a sua classificação no caso de haver empate em notas finais atribuídas
a candidatos distintos.
9.2.5. Será indicado como primeiro colocado o candidato que obtiver o maior número de indicações como primeiro lugar entre os examinadores.
9.2.6. Em caso de empate no número de indicações, será considerado como primeiro colocado o candidato que obtiver a maior média aritmética das notas finais atribuídas pelos examinadores.
9.2.7. Persistindo o empate, o desempate será efetuado a partir da média aritmética das notas atribuídas às provas ordenadas abaixo, utilizando-se a prova seguinte somente quando persistir empate pelo critério da prova anterior:
a) prova escrita ou teórico-prática; b) prova didática;
c) prova de títulos; d) defesa de Memorial.
9.2.7.1. Caso ainda persista o empate, a indicação do primeiro colocado será feita pela Congregação da Unidade Universitária, de acordo com a legislação em vigor.
Resolução nº 03/2013-CONSUNI Edital nº 01/2016. Disponível em
http://www.concursos.ufba.br/docentes/2 016/editais/edital_docente_012016.pdf
Quadro 16 – Universidades Federais das capitais do Nordeste – Critérios de Desempate (Continuação)
IFE CRITÉRIOS DE DESEMPATE NORMATIVO ANALISADO
UFC
Art. 26. Ocorrendo empate na indicação de candidatos entre os membros da comissão julgadora, serão utilizados os seguintes critérios para definição do candidato que irá prover a vaga:
I - candidato com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos, na forma da lei 10.741/2003 (Estatuto do Idoso);
II - maior média aritmética de todas as notas atribuídas às provas e à avaliação de títulos pelos examinadores;
III - maior média aritmética das notas dos examinadores atribuídas à prova didática;
IV - maior média aritmética das notas dos examinadores atribuídas à prova escrita subjetiva; V - maior nota única dos examinadores atribuídas à avaliação de títulos;
VI - maior média aritmética das notas dos examinadores atribuídas à prova de seminário ou defesa de projeto de pesquisa ou de extensão, quando houver;
VII - maior média aritmética das notas dos examinadores atribuídas à prova prática ou prático- oral, quando houver;
VIII - antiguidade no exercício de funções docentes no ensino superior.
Resolução nº 02/2016-CEPE
UFMA
Art. 33. Em caso de empate na classificação, a Comissão Examinadora efetuará o desempate, observados, pela ordem, os seguintes critérios: I. maior média na prova didática;
II. maior média na prova escrita;
III. maior média na prova prática, quando houver; IV. maior número de indicações de notas iguais ou superiores a 7 (sete), entre as notas atribuídas pelos membros da Comissão Examinadora;
V. maior nota obtida na prova de títulos;
VI. maior número de pontos obtidos com produção científica;
VII. maior número de pontos obtidos com experiência no Magistério Superior, para as classes de Titular, Adjunto, Assistente e Auxiliar, quando se tratar de Concurso para o Magistério Superior desta Universidade e maior número de pontos obtidos com experiência no Magistério da Educação Básica Técnica e Tecnológica (ou de 1º. e 2º. Graus), quando se tratar de Concurso para o Colégio Universitário; VIII. maior número de pontos obtidos como tutor do Programa de Iniciação Científica – PIBIC;
IX. maior número de pontos obtidos como coordenador do Programa de Educação Tutorial – PET;
Quadro 16 – Universidades Federais das capitais do Nordeste – Critérios de Desempate (Conclusão)
IFE CRITÉRIOS DE DESEMPATE NORMATIVO ANALISADO
UFPB
8.1.3 Em caso de empate na nota final, serão
considerados, sucessivamente, as seguintes
prioridades: a) tiverem a idade mais elevada, desde que o favorecido conte com mais de sessenta anos de idade, nos termos do Parágrafo único do art. 27 da Lei 10.741, de 1º de outubro de 2003; b) obtiverem, sucessivamente, na seguinte ordem: I – a maior nota na prova didática; II – a maior nota na prova escrita; III – a maior nota no exame de títulos; IV – maior nota na prova de Plano de Trabalho quando se tratar de concurso para Professor Classe Adjunto A; c) tiver exercido efetivamente a função de jurado no período entre a data de publicação da Lei n° 11.689/2008 e a data de término das inscrições, conforme estabelece o Art. 440 do Código Penal Brasileiro
Edital nº 46/2016. Disponível em
http://www.progep.ufpb.br/?q=node/132 2
UFPE
Art. 18. [...]
IV - No caso de empate entre candidatos, terá preferência o candidato de maior idade;
Resolução nº 22/2013-CCEPE
UFPI
Art. 16 Ocorrendo algum empate, serão
considerados, por ordem de prioridade e
sucessivamente, para fins de classificação: I - o candidato de maior idade;
II – maior nota na prova escrita; III – maior nota na prova didática;
IV – maior nota na média do memorial e do projeto de pesquisa;
V – maior número de pontos obtidos no exercício
de atividade de magistério, relativa à área para qual se realiza o concurso;
VI - maior número de pontos obtidos no exercício de monitoria, como estudante de graduação, em disciplina da área do concurso;
VII – maior valor alcançado em virtude da realização de cursos de pós-graduação (stricto sensu).
Resolução nº 039/2008-CONSUN
UFS
13.6. Os casos de empate serão resolvidos pela Comissão Examinadora, devendo ser usados os seguintes critérios de desempate:
I - Candidato que tiver idade igual ou superior a
sessenta anos, até o último dia de inscrição neste
Concurso Público,
conforme artigo 27, parágrafo único, da Lei 10.741, de 1º de outubro de 2003 (Estatuto do Idoso); II - Persistindo o empate, maior nota na prova didática;
III – Persistindo o empate, maior nota na prova escrita;
IV – Persistindo o empate, maior nota na prova de títulos;
V - Persistindo o empate, maior tempo de
magistério em Instituição de Fundamental ou Médio;
VI - Persistindo o empate, maior idade.
Edital nº 05/2016-CODAP. Disponível em http://grh.ufs.br/pagina/edital-n-
0052016-professor-efetivo-codap- 18731.html
A UFBA e a UFMA são as únicas instituições que não adotam o critério de idade para o desempate dos seus candidatos, contrariando o Estatuto do Idoso. Já a UFC, a UFMA, a UFPI e a UFS adotam critérios de desempate considerados arbitrários pelo Supremo Tribunal Federal (ADI nº 3.522/RS) ao estabelecerem em seus incisos VIII (UFC), VII (UFMA) e V (UFPI e UFS) preceitos de maior tempo de serviço na atividade relacionada com o concurso público.
Outro critério de desempate esquecido no Projeto de Lei diz respeito ao efetivo exercício da atividade de jurado, conforme preceitua o art. 440 do Código de Processo Penal Brasileiro, abaixo reproduzido:
Art. 440. Constitui também direito do jurado, na condição do art. 439 deste Código, preferência, em igualdade de condições, nas licitações públicas e no
provimento, mediante concurso, de cargo ou função pública, bem como nos
casos de promoção funcional ou remoção voluntária. (Grifos nossos)
O art. 109 da proposta legislativa estatui que ―o edital de resultado final apresentará, além da lista com todos os candidatos aprovados, lista destacada com a relação dos candidatos com deficiência aprovados no concurso‖. Aqui se verifica apenas a omissão quanto à obrigatoriedade de listagem em separado também dos candidatos aprovados na condição de cotas raciais (negros), instituída pela Lei nº 12.990, de 9 de junho de 2014.